中國境外投資國有資產(chǎn)的界定

1、<p>　　中國境外投資國有資產(chǎn)的界定</p><p>　　摘 要 中國境外投資國有資產(chǎn)的管理是國有資產(chǎn)管理項(xiàng)目中的一個(gè)主要問題，對國家經(jīng)濟(jì)的可持續(xù)發(fā)展起著非常重要的作用。但理論上對境外投資國有資產(chǎn)的界定出現(xiàn)較大分歧，嚴(yán)重制約著境外投資的健康發(fā)展。必須正視的是國有資產(chǎn)本身的市場經(jīng)濟(jì)定位，以及在這個(gè)定位下的制度安排和途徑選擇。要結(jié)合國家現(xiàn)狀，但必須超越現(xiàn)狀，從全球資源的視角界定國有資產(chǎn)的所有權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)。

2、</p><p>　　關(guān)鍵詞 中國 境外 國有資產(chǎn) 界定 管理 </p><p>　　基金項(xiàng)目：本文為湖南省教育廳資助科學(xué)研究項(xiàng)目“境外投資國有資產(chǎn)管理法律問題研究”（項(xiàng)目編號：110350619）的研究成果之一。 </p><p>　　作者簡介：王建雄，湖南科技學(xué)院法律系講師，研究方向：國際經(jīng)濟(jì)法。 </p><p>　　中圖分類號：D92

3、2.29文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：1009-0592（2013）01-169-03 </p><p>　　一、投資和境外投資 </p><p><b>　　（一）投資 </b></p><p>　　商品的流通和貨幣的產(chǎn)生，促使資本的出現(xiàn)。而資本固有的尋求利潤的本質(zhì)，成就了以最少的資本牟取最大利潤的投資法則。因而，投資便成為自由市場最為便捷的財(cái)富積

4、累方式，為個(gè)人和國家所青睞。 </p><p>　　在經(jīng)濟(jì)學(xué)中，投資是指用貨幣轉(zhuǎn)化為資本的過程。簡單的可以把投資分為實(shí)物投資、資本投資和證券投資。而在國際投資法中，投資是指一種超越國界的資本活動(dòng)，泛指以盈利為目的而將一國的資本，包括資金、機(jī)器設(shè)備、技術(shù)秘密、專利、商標(biāo)、有價(jià)證券等投放到另一國家的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。 </p><p>　　在國際投資法中，按照投資方式的不同，國際資本流動(dòng)可以分為直接投

5、資和間接投資，在這里我們關(guān)注的是直接投資。因?yàn)殡m然自金融市場和貨幣市場銜接以來，直接投資只占世界總資本流量的很小一部分，但直接投資因其在各國融資和貨幣政策調(diào)控中起著非常重要的作用，因而被認(rèn)為是“當(dāng)今國際經(jīng)濟(jì)學(xué)中最敏感的部分”①和“國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系中經(jīng)濟(jì)政策的主要籌碼。”② </p><p>　　但是對于什么是國際直接投資，理論上有不同的觀點(diǎn)。國際貨幣基金組織認(rèn)為，國際直接投資是指投資者為了長期獲利而對在投資國以外的另

6、一國家中經(jīng)營的企業(yè)進(jìn)行的投資行為，意圖在于取得該企業(yè)管理的控制權(quán)，而在一般意義上，掌握該企業(yè)25%或更多的投票股，可以作為控制所有權(quán)的合理標(biāo)準(zhǔn)。而經(jīng)濟(jì)合作和發(fā)展組織認(rèn)為國際直接投資是指“非當(dāng)?shù)鼐用駷榱藙?chuàng)設(shè)或擴(kuò)充完全所有子公司或支店，并取得該企業(yè)充分所有權(quán)，或者為了參與新設(shè)立或已有企業(yè)或者是為了長期借款而進(jìn)行的跨國投資，經(jīng)濟(jì)合作和發(fā)展組織建議規(guī)定在另一公司的資本中擁有股份起限為10%，作為直接投資的標(biāo)準(zhǔn)”。③而日本政府認(rèn)為“國際直接投資的

7、海外擁有公司股份的份額至少為25%”，“德國的比例為20%”，“意大利的比例為25%”，加拿大則認(rèn)為“只有控制權(quán)益的投資才被認(rèn)為是國際直接投資”，而控制權(quán)益一般是指“擁有50%或50%以上的投票份額”。④ </p><p>　　因而，各國法律規(guī)定不同，對于國際直接投資的界定就不同。但一般來說，我們可以把國際直接投資總結(jié)為：投資者通過輸出生產(chǎn)資本直接在國外設(shè)立企業(yè)，或者收購他國企業(yè)或者與他國政府、企業(yè)、個(gè)人合作，取

8、得股份和各種直接投資管理企業(yè)的權(quán)利的一種行為。相應(yīng)的，國際間接投資是指投資者通過國外銀行存款，購買他國政府或企業(yè)的債券和股票等方式，取得利潤的一種行為。在國際投資法中，主要調(diào)整的是直接投資行為。 </p><p><b>　?。ǘ┚惩馔顿Y </b></p><p>　　在開放性的經(jīng)濟(jì)環(huán)境中，資本的流動(dòng)是自由的。國際資本為了尋求利潤而尋找市場或原材料供應(yīng)，或者為了降低

9、生產(chǎn)成本或解決資本過剩而實(shí)現(xiàn)資本的跨境轉(zhuǎn)移，便形成了多元、雙向、對流的國際投資格局，即境外投資的多元化格局。 </p><p>　　因而，境外投資是指投資者跨越國境，直接將其資金、機(jī)器設(shè)備、技術(shù)秘密、專利、商標(biāo)、有價(jià)證券等投放到其他國家或地區(qū)的企業(yè)，并取得該企業(yè)全部或部分管理控制權(quán)的一種資本輸出活動(dòng)。 </p><p>　　境外投資中，資本來源國稱為投資者母國或者資本輸出國，資本流向國稱為

10、東道國或者資本輸入國。 </p><p>　　因而，境外投資活動(dòng)具有下列特點(diǎn)： </p><p>　　1.境外投資是一種直接投資活動(dòng)。 </p><p>　　2.境外投資是跨越國境的直接投資活動(dòng)。 </p><p>　　3.境外投資的主體是不同國家或不同地區(qū)的自然人、法人或國家。 </p><p>　　4.境外投資活動(dòng)

11、要承受資本輸出國和資本輸入國的雙重監(jiān)管。 </p><p>　　5.解決境外投資爭議的途徑具有多樣性。 </p><p>　?。ㄈ┲袊惩馔顿Y </p><p>　　中國境外投資是指投資者跨越中國國境，直接將其資金、機(jī)器設(shè)備、技術(shù)秘密、專利、商標(biāo)、有價(jià)證券等投放到其他國家或地區(qū)的企業(yè)，并取得該企業(yè)全部或部分管理控制權(quán)的一種資本輸出活動(dòng)。 </p>&

12、lt;p>　　中華人民共和國成立后不久，就在香港開設(shè)過若干企業(yè)和銀行，如中國銀行、招商銀行、華潤公司等，雖然投資規(guī)模不是很大，但為國家后期的境外投資積累了經(jīng)驗(yàn)?！爸袊髽I(yè)真正意義上的境外投資始于1979年，北京友誼商業(yè)服務(wù)總公司與日本東京九一商事株式會(huì)社合資在東京開辦京合股份有限公司”，之后，中國境外投資快速發(fā)展，“1979年到1998年底，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)的境外投資企業(yè)已經(jīng)達(dá)到5666家，這個(gè)數(shù)字中還不包括金融業(yè)，僅中方投資金額已

13、經(jīng)超過63.3億美元，遍及140多個(gè)國家和地區(qū)”。⑤ </p><p>　　因此，境外投資已經(jīng)成為中國資本管理的一種重要的調(diào)控手段，但是，國家對于投資活動(dòng)認(rèn)識的逐漸深入和為了避免境外投資風(fēng)險(xiǎn)，在不同時(shí)期對于境外投資的主體還是有所限制。根據(jù)1981年，原對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易部發(fā)布的《關(guān)于在國外開設(shè)合營企業(yè)的暫行規(guī)定》、1990年中國人民銀行發(fā)布的《境外金融機(jī)構(gòu)管理辦法》、1992年國家國有資產(chǎn)管理局發(fā)布的《境外國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)

14、登記管理試行辦法》等法律的規(guī)定，可以到中國境外投資的主體必須具備以下條件： </p><p>　　1.經(jīng)政府主管部門批準(zhǔn)，并在國家工商行政管理機(jī)關(guān)登記注冊，依法取得法人資格的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織。 　　2.具備一定的資金來源或者具備在國際金融機(jī)構(gòu)籌措資金的能力。 </p><p>　　3.具有一定的生產(chǎn)、技術(shù)和經(jīng)營能力及人才。 </p><p>　　4.在國外有可靠

15、的合作對象。 </p><p>　　5.了解和掌握東道國的投資政策、法律規(guī)定、市場、資源等投資環(huán)境。 </p><p>　　6.非經(jīng)特別批準(zhǔn)，不得用國家資金以個(gè)人名義在境外投資，在境外投資從事工程承包或勞務(wù)合作業(yè)務(wù)的企業(yè)，必須是外經(jīng)貿(mào)部批準(zhǔn)授權(quán)予以對外承包工程或勞務(wù)合作經(jīng)營權(quán)的公司。 </p><p>　　到2010年，可以到中國境外投資的主體主要有三種。一是中國境

16、內(nèi)的各類法人，包括企業(yè)、國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)、部門、事業(yè)單位等。二是由中國境內(nèi)投資主體控股的境外企業(yè)或機(jī)構(gòu)。三是在中國境內(nèi)具有投資資格的自然人。 </p><p>　　這里所指的中國境內(nèi)的法人一般是指在中華人民共和國境內(nèi)注冊成立的機(jī)構(gòu)和企業(yè)，但是在香港、澳門和臺灣地區(qū)注冊成立的除外。由此可見，中國境外投資的主體發(fā)生了很大的變化。 </p><p>　　中國境外投資的東道國，即指適用于中國境外

17、投資項(xiàng)目核準(zhǔn)的投資地區(qū)，也發(fā)生很大變化。在1980年時(shí)，中國境外投資的東道國只有蘇聯(lián)、蒙古、朝鮮和非洲一些國家，而到2010年，中國境外投資的東道國不僅包括180多個(gè)外國國家，也包括一些單獨(dú)的關(guān)稅區(qū)。即東道國的范圍擴(kuò)大到資本輸入的國家和地區(qū)，具體包括外國國家、外國單獨(dú)的關(guān)稅區(qū)和中華人民共和國所屬的香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū)。因此，向中國大陸地區(qū)之外的任何地區(qū)進(jìn)行的投資，都屬于中國境外投資的研究范疇。 </p>

18、<p>　　中國境外投資實(shí)行申請核準(zhǔn)制，境內(nèi)企業(yè)或機(jī)構(gòu)申請境外投資項(xiàng)目，須按其投資總金額的大小，分級報(bào)經(jīng)國家發(fā)展和改革委員會(huì)、商務(wù)部以及國家外匯管理局或這三個(gè)部門或者相當(dāng)于省一級的下屬主管部門審批。 </p><p>　　中國境外投資經(jīng)過多年的發(fā)展，已經(jīng)呈現(xiàn)出一些基本的特點(diǎn)： </p><p>　　1.境外投資主體的多元化。從原來的國有企業(yè)和國有機(jī)構(gòu)作為境外投資的主體，發(fā)展到現(xiàn)

19、在的國有企業(yè)、國有機(jī)構(gòu)、私營企業(yè)、個(gè)人的多元化投資主體，豐富了境外投資主體的結(jié)構(gòu)。 </p><p>　　2.境外投資區(qū)域的多樣化。中國境外投資原來都以向香港、澳門投資為主，現(xiàn)在擴(kuò)展到歐、美、亞、非、拉美等世界170多個(gè)國家和地區(qū)。并且已經(jīng)開始向臺灣地區(qū)投資。 </p><p>　　3.境外投資領(lǐng)域的擴(kuò)展化。中國境外投資領(lǐng)域從原來的制造行業(yè)向現(xiàn)在的資源開發(fā)、戰(zhàn)略并夠、營銷渠道、品牌建設(shè)、技

20、術(shù)改造等多樣化發(fā)展。 </p><p>　　二、國有資產(chǎn)和境外投資國有資產(chǎn) </p><p><b>　　（一）國有資產(chǎn) </b></p><p>　　按照國際資產(chǎn)評估標(biāo)準(zhǔn)委員會(huì)的定義，資產(chǎn)是占有和可控制的資源，通過這些資源，可以合理地預(yù)計(jì)一些未來的經(jīng)濟(jì)利益，資產(chǎn)的所有權(quán)本身是無形的，但是擁有的資產(chǎn)可以是有形的，也可以是無形的。因而，國有資產(chǎn)是

21、指為國家所有，并能為國家提供經(jīng)濟(jì)和社會(huì)效益的各種經(jīng)濟(jì)資源的總和。根據(jù)概念的范圍不同，可以分為廣義上國有資產(chǎn)和狹義上的國有資產(chǎn)。 </p><p>　　廣義上的國有資產(chǎn)是指屬于國家所有的各種財(cái)產(chǎn)、物資、債權(quán)和其他權(quán)益。包括依據(jù)法律和行政權(quán)取得的國家財(cái)產(chǎn)、投資資產(chǎn)、收益資產(chǎn)和受贈(zèng)資產(chǎn)。 </p><p>　　而狹義上的國有資產(chǎn)是指依據(jù)法律為國家所有，并能為國家提供未來效益的各種經(jīng)濟(jì)資源的總和。

22、主要是指經(jīng)營性國有資產(chǎn)。而根據(jù)學(xué)者的研究，經(jīng)營性國有資產(chǎn)主要包括三部分：“（1）企業(yè)使用的國有資產(chǎn)。（2）行政事業(yè)單位占有、使用的非經(jīng)營性資產(chǎn)中，通過各種形式為獲取利潤轉(zhuǎn)作經(jīng)營的資產(chǎn)。（3）國有資源中投入生產(chǎn)經(jīng)營過程的資源。”⑥ </p><p>　　從國有資產(chǎn)的來源和范圍不同，可以把國有資產(chǎn)分為經(jīng)營性國有資產(chǎn)、行政事業(yè)性國有資產(chǎn)和資源性國有資產(chǎn)。 </p><p>　?。ǘ┲袊鴩匈Y產(chǎn)

23、 </p><p>　　中國法律對于國有資產(chǎn)內(nèi)容、范圍的認(rèn)識經(jīng)歷了一個(gè)不斷變化的過程。早在1990年，《國家科委事業(yè)行政單位國有資產(chǎn)管理實(shí)施辦法》規(guī)定：國有資產(chǎn)是指國家依據(jù)法律取得的，或由于國家資金投入、資產(chǎn)收益、接受饋贈(zèng)取得的資產(chǎn)。無主資產(chǎn)屬于國有資產(chǎn)。 </p><p>　　而1993年《國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)界定和產(chǎn)權(quán)糾紛處理暫行辦法》指出：國有資產(chǎn)是指國家依法取得和認(rèn)定的，或者國家以各種形式

24、對企業(yè)投資和投資收益、國家向行政事業(yè)單位撥款等形成的資產(chǎn)。 </p><p>　　2003年《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例.》規(guī)定：企業(yè)國有資產(chǎn)是指國家對企業(yè)各種形式的投資和投資所形成的權(quán)益，以及依法認(rèn)定為國家所有的其他權(quán)益。 </p><p>　　而根據(jù)《中華人民共和國憲法》第六、七、八、九、十條的規(guī)定，和2008年《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》、《中華人民共和國公司法》、《企業(yè)國有資

25、產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》、《中央企業(yè)境外投資監(jiān)督管理暫行辦法》等其他法律規(guī)定，中國國有資產(chǎn)包括： </p><p>　　1.國有的土地、礦藏、水流、森林、草原、荒地、漁場等自然資源。 </p><p>　　2.國家機(jī)關(guān)及所屬事業(yè)單位的財(cái)產(chǎn)。包括法律規(guī)定的國家機(jī)關(guān)，其擁有所有權(quán)的所有資產(chǎn)，國家機(jī)關(guān)、國有企業(yè)所屬和創(chuàng)辦的事業(yè)單位擁有所有權(quán)的全部資產(chǎn)，非國有機(jī)關(guān)和非國有企業(yè)創(chuàng)辦的事業(yè)單位中國有投資的

26、部分，各種政黨和各級工會(huì)、共青團(tuán)、婦女聯(lián)合會(huì)等人民團(tuán)體中由國家撥款形成的資產(chǎn)。 </p><p><b>　　3.軍隊(duì)資產(chǎn)。 </b></p><p>　　4.全民所有制企業(yè)資產(chǎn)。包括國家直接投入的資產(chǎn)、企業(yè)通過生產(chǎn)經(jīng)營、受贈(zèng)等活動(dòng)取得的所有資產(chǎn)。 </p><p>　　5.國家所有的公共設(shè)施、文物古跡，風(fēng)景游覽區(qū)、自然保護(hù)區(qū)等。 </p

27、><p>　　6.國家在國外的資產(chǎn)，包括資產(chǎn)和與資產(chǎn)有關(guān)的權(quán)益。 </p><p>　　7.國家對非國有單位的投資以及債權(quán)等其他資產(chǎn)。這里主要是指集體所有制企業(yè)中的國有資產(chǎn)部分、中外合資、合作經(jīng)營企業(yè)中的國有資產(chǎn)部分和股份制、聯(lián)營企業(yè)中的國有資產(chǎn)部分。 </p><p>　　8.不能證實(shí)屬于集體或個(gè)人所有的財(cái)產(chǎn)等。 </p><p>　　中國國有

28、資產(chǎn)是中國國家建設(shè)的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，國有資產(chǎn)的經(jīng)營及其收益是國家財(cái)政收入的主要來源。因而，國有資產(chǎn)的管理在國民經(jīng)濟(jì)監(jiān)管中占有非常重要的地位。 　　（三）中國境外投資國有資產(chǎn) </p><p>　　根據(jù)1999年財(cái)政部、外交部、國家外匯管理總局、海關(guān)總署聯(lián)合發(fā)布的《境外國有資產(chǎn)管理暫行辦法》第二條規(guī)定：中國境外投資國有資產(chǎn)是指中國企業(yè)、事業(yè)單位和各級人民政府及政府有關(guān)部門以國有資產(chǎn)在境外及港、澳、臺地區(qū)投資設(shè)立的各類企

29、業(yè)和非經(jīng)營性機(jī)構(gòu)中應(yīng)屬國有的各項(xiàng)資產(chǎn)。具體包括： </p><p>　　1.境內(nèi)投資者向境外投資設(shè)立獨(dú)資、合資、合作企業(yè)或購買投票（或股權(quán)）以及境外機(jī)構(gòu)在境外再投資形成的資本及其權(quán)益。 </p><p>　　2.境內(nèi)投資者及其境外派出單位在境外投資設(shè)立非經(jīng)營性機(jī)構(gòu)，包括使館、領(lǐng)事館、記者站、各種辦事處、代表處等所形成的國有資產(chǎn)。 </p><p>　　3.在境外以個(gè)

30、人名義持有的國有股權(quán)及物業(yè)產(chǎn)權(quán)。 </p><p>　　4.境外機(jī)構(gòu)中應(yīng)屬國家所有的無形資產(chǎn)。 </p><p>　　5.境外機(jī)構(gòu)依法接受的贈(zèng)予、贊助和經(jīng)依法判決、裁決而取得的應(yīng)屬國家所有的資產(chǎn)。 </p><p>　　6.境外其他應(yīng)屬國家所有的資產(chǎn)。 </p><p>　　由此可見，中國境外投資國有資產(chǎn)主要包括境內(nèi)國家機(jī)關(guān)、國家機(jī)構(gòu)、企業(yè)以

31、及企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)在國外投資的國有資產(chǎn)及其收益，境內(nèi)國家機(jī)關(guān)、國家機(jī)構(gòu)、企業(yè)以及企業(yè)的分支機(jī)在國外的非經(jīng)營性機(jī)構(gòu)的資產(chǎn)及其收益，境內(nèi)國家機(jī)關(guān)、國家機(jī)構(gòu)、企業(yè)以及企業(yè)的分支機(jī)在國外的無形資產(chǎn)等其他屬于國家所有的資產(chǎn)。這說明中國境外投資國有資產(chǎn)以經(jīng)營性國有資產(chǎn)為核心，行政事業(yè)性國有資產(chǎn)和資源性國有資產(chǎn)所占比重較少。 </p><p>　　三、中國境外投資國有資產(chǎn)界定的難點(diǎn) </p><p>&l

32、t;b>　?。ㄒ唬┚唧w內(nèi)容 </b></p><p>　　根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)，中國境外投資國有資產(chǎn)的概念和內(nèi)容有了初步的框架，但是很明顯，在實(shí)踐中，如何落實(shí)和執(zhí)行這些規(guī)定，有很大的困難和爭議。 </p><p>　　由于歷史的原因，中國國有資產(chǎn)的構(gòu)成部分比較復(fù)雜，因而，實(shí)踐中執(zhí)行中國境外投資國有資產(chǎn)的界定就出現(xiàn)一定的困難，具體而言，有以下幾個(gè)部分： </p>

33、<p>　　1.國有資產(chǎn)界定有難度。由于中國國有資產(chǎn)在國有財(cái)產(chǎn)中所占比例很高，并且在國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展中占有很重要的地位，加上國有資產(chǎn)來源的復(fù)雜性，使得界定國有資產(chǎn)變的更加困難，由此，界定境外投資國有資產(chǎn)也同樣出現(xiàn)困難。 </p><p>　　2.經(jīng)濟(jì)制度的發(fā)展給境外投資國有資產(chǎn)的界定帶來困擾。中國目前正經(jīng)歷著國家經(jīng)濟(jì)戰(zhàn)略布局大調(diào)整階段，經(jīng)濟(jì)形勢的發(fā)展和經(jīng)濟(jì)戰(zhàn)略的調(diào)整，總是會(huì)產(chǎn)生不同的經(jīng)濟(jì)制度，在不同的經(jīng)濟(jì)制

34、度中國有經(jīng)濟(jì)的參與程度與構(gòu)成不同，會(huì)影響到國有資產(chǎn)的構(gòu)成和流動(dòng)。 </p><p>　　3.公司法律制度的變革也會(huì)影響到境外投資國有資產(chǎn)的界定。隨著國有企業(yè)的改制，國有資產(chǎn)的流動(dòng)在公司法律制度還不完善的情況下，缺乏監(jiān)管和有效控制，會(huì)出現(xiàn)國有資產(chǎn)流動(dòng)的非市場性，造成大量的國有資產(chǎn)流失，從而，影響了境外投資國有資產(chǎn)的界定。 </p><p>　　4.市場規(guī)制法律的不完善，給界定帶來困難。市場規(guī)

35、制法律的落后，不能有效地管理市場主體的市場行為。在國有獨(dú)資企業(yè)、國有控股企業(yè)、國有參股企業(yè)，信息披露的不對稱，人事安排的秘密性，市場經(jīng)營行為的模糊性，甚至是不符合市場規(guī)則但卻不違法的行為，都為國有資產(chǎn)的流動(dòng)和評估帶來很大的難度，同樣也加重國有資產(chǎn)的界定困難。 </p><p>　　5.土地制度的安排給境外投資國有資產(chǎn)的界定帶來困難。中國的土地所有權(quán)分為兩部分，國家所有權(quán)和集體所有權(quán)，而這種所有權(quán)的確定是根據(jù)《中華

36、人民共和國土地管理法實(shí)施條例》，由土地所在地的縣級以上人民政府土地行政主管部門依法給予土地登記發(fā)證而形成。因此，國家所有土地的使用和國家征收、征用集體所有土地的使用以及兩者附屬物資產(chǎn)性質(zhì)的判斷和評估，在國有資產(chǎn)的界定上出現(xiàn)困難。 </p><p>　　6.在國家控股和國家參股的企業(yè)或機(jī)構(gòu)中，如何區(qū)別國有資產(chǎn)與他權(quán)資產(chǎn)，是一個(gè)難題。復(fù)雜的是在境外投資企業(yè)中，東道國對于公司資產(chǎn)的法律規(guī)定對于境外投資國有資產(chǎn)的界定又是

37、一個(gè)難題。 </p><p><b>　?。ǘ┤舾伤伎?</b></p><p>　　本文認(rèn)為出現(xiàn)這種困難是由于國有資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)關(guān)系界定不清晰。傳統(tǒng)的公有制產(chǎn)權(quán)關(guān)系模糊，產(chǎn)權(quán)主體處于虛置狀態(tài)，因此，當(dāng)務(wù)之急就是要理順產(chǎn)權(quán)關(guān)系，明確產(chǎn)權(quán)主體。國內(nèi)有些學(xué)者提出了細(xì)分產(chǎn)權(quán)主體的設(shè)想，即分離“所有權(quán)主體”和“財(cái)產(chǎn)權(quán)主體”。從國外的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，特別是淡馬錫模式的運(yùn)作來看，這種觀點(diǎn)

38、具有可行性。具體而言，是指國有企業(yè)必須有能夠獨(dú)立代表國家或全體人民行使財(cái)產(chǎn)權(quán)的主體，即必須從根本上改變現(xiàn)在國家管理部門擁有所有權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的狀況，在這個(gè)大前提下，確定企業(yè)產(chǎn)權(quán)主體的權(quán)責(zé)利，使得企業(yè)產(chǎn)權(quán)主體和所有權(quán)主體相對分離，形成一個(gè)相對制衡的利益體。 </p><p>　　而在目前的制度設(shè)計(jì)里，缺乏強(qiáng)有力或者較有力的監(jiān)督、制衡力量。因而，如何清晰地界定所有者和財(cái)產(chǎn)權(quán)主體，以及通過什么程序找到符合市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律的所有

39、者代理人，便成了非常重要的問題?！肮痉ㄈ酥贫鹊慕?，是原來意義上的財(cái)產(chǎn)權(quán)裂變?yōu)樵钾?cái)產(chǎn)權(quán)和法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，它們分別以股權(quán)、債權(quán)、物權(quán)的形式存在”⑦。因此，在國有企業(yè)進(jìn)行公司化改造過程中，需要通過法定形式界定財(cái)產(chǎn)權(quán)的實(shí)現(xiàn)方式，明確原始所有人和法人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。 </p><p><b>　　注釋： </b></p><p>　?、賉美]彼得·林德特，查爾斯

40、·金德伯格.國際經(jīng)濟(jì)學(xué).上海譯文出版社.1985.486. </p><p>　?、赱法]西里爾·布伊厄爾著.宇泉譯.國際投資.商務(wù)印書館.1995（2）. </p><p>　?、埕斆縻?國際企業(yè)管理.北京：中國青年出版社.1996.10，25. </p><p>　?、苈?lián)合國跨國公司中心.再論世界發(fā)展中的跨國公司，商務(wù)印書館.1982.381