我國典權(quán)制度及其存廢

1、<p>　　我國典權(quán)制度及其存廢</p><p>　　一、典權(quán)的概念和中國典權(quán)的立法狀況 </p><p>　　典權(quán)制度是一項中國特有的傳統(tǒng)法律制度。據(jù)有關(guān)學(xué)者研究發(fā)現(xiàn)，典權(quán)制度早在我國漢、唐時代就已在民間廣泛流傳，一般認(rèn)為，典權(quán)是典權(quán)人占有、使用、收益他人財產(chǎn)的一種限制物權(quán)，典權(quán)人支付典價使用收益財產(chǎn)，出典人收取典價并決定是否回贖財產(chǎn)。通說認(rèn)為，典權(quán)標(biāo)的物應(yīng)限于不動產(chǎn)。 <

2、;/p><p>　　在2007年中國新《物權(quán)法》通過實施之前，學(xué)者對典權(quán)這項中國傳統(tǒng)法律制度給予高度重視并對其存廢問題展開了激烈的探討。但基于種種原因的考慮，最后立法者并未將典權(quán)規(guī)定在新《物權(quán)法》當(dāng)中，我國關(guān)于典權(quán)的規(guī)定，只在民通意見120條有所體現(xiàn)："在房屋出典期間或者典期屆滿時，當(dāng)事人之間約定延長典期或者增減典價的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。承典人要求出典人高于原典價回贖的，一般不予支持。以合法流通物作典價的，應(yīng)當(dāng)按照

3、回贖時市場零售價格折算。"從這條款可以看出來，我國大陸地區(qū)承認(rèn)典權(quán)。1990年最高人民法院關(guān)于公私合營中典權(quán)入股的房屋應(yīng)如何處理的回函中，最終判決被告能夠回贖房屋，也體現(xiàn)了我國司法實踐中對我國典權(quán)制度的認(rèn)可。另外，我國典權(quán)標(biāo)的物僅限于房屋。 </p><p>　　二、有關(guān)我國典權(quán)制度存廢問題的探討 </p><p>　　關(guān)于典權(quán)的存廢問題，爭論由來已久，主張廢除典權(quán)者有之，主張保

4、留典權(quán)者也不在少數(shù)，兩種觀點爭鋒相對?！段餀?quán)法》頒布之前，立法機(jī)關(guān)在這一問題上也是舉棋不定：《物權(quán)法》草案前兩稿均設(shè)典權(quán)之制。全國人大常委會公布的《物權(quán)法》草案第三次審議稿則刪除了有關(guān)典權(quán)的規(guī)定。 </p><p>　?。ㄒ唬┮詮埿聦毥淌跒榇淼膶W(xué)者主張廢除典權(quán)制度主要出于以下幾點考慮： </p><p>　　1.典權(quán)制度傳統(tǒng)功能之喪失及其他制度對典權(quán)制度的替代 </p>&

5、lt;p>　　縱觀典權(quán)的發(fā)展歷史，典權(quán)之所以興起，"仍因中國傳統(tǒng)認(rèn)為變賣祖產(chǎn)，尤其是不動產(chǎn)，仍敗家之舉，足使祖宗蒙羞，為眾人所不齒，故絕不輕易從事，然又不能不有解決之計，于是有折衷辦法出現(xiàn)……"， 然而在提倡經(jīng)濟(jì)效益的現(xiàn)代社會，這種封建思想束縛已經(jīng)不復(fù)存在，典權(quán)制度發(fā)揮的功能主要在于融資?，F(xiàn)代金融體系發(fā)達(dá)，融資方式多樣，典權(quán)以外，人們可以通過抵押、質(zhì)押、貸款、買賣等一系列其他方式滿足融資要求。典權(quán)制度沒落，失去

6、原有功能，實踐中使用者甚少，典權(quán)制度自然應(yīng)當(dāng)廢除。 </p><p>　　2.典權(quán)制度法理難圓及典權(quán)制度的固有缺陷 </p><p>　　典權(quán)制度法理難圓，主要體現(xiàn)在對典權(quán)性質(zhì)的爭論。關(guān)于典權(quán)的性質(zhì)，有用益物權(quán)說、擔(dān)保物權(quán)說、折中說三種觀點。用益物權(quán)說認(rèn)為典權(quán)制度是典權(quán)人支付典價從而達(dá)到占有使用收益不動產(chǎn)目的的用益物權(quán)；擔(dān)保物權(quán)說認(rèn)為典權(quán)類似于不動產(chǎn)質(zhì)押，屬于擔(dān)保物權(quán)；折中說則認(rèn)為典權(quán)是特

7、種物權(quán)。多種學(xué)說各持己見，但都不能自圓其說。典權(quán)制度法理上的矛盾加大了物權(quán)法律體系中設(shè)立典權(quán)的難度。 </p><p>　　典權(quán)制度的固有缺陷體現(xiàn)在典權(quán)法律關(guān)系中對出典人和典權(quán)人權(quán)利義務(wù)分配上的不均，典權(quán)制度過于保護(hù)出典人的利益，違反民法基本原則，主要體現(xiàn)在風(fēng)險負(fù)擔(dān)和回贖權(quán)兩個方面。 </p><p>　　3.典權(quán)制度式微的現(xiàn)實國情及《物權(quán)法》國際化立法趨勢 </p><

8、;p>　　支持典權(quán)廢除論的學(xué)者還從典權(quán)制度式微的基本國情出發(fā)，說明典權(quán)將被廢除的最終命運。從我國大陸地區(qū)司法案例來看，大陸地區(qū)有關(guān)典權(quán)的可查證案例少之又少，典權(quán)制度走向沒落。另外，從世界范圍來看，很多國家已經(jīng)建立了完備的物權(quán)體系，其中幾乎沒有關(guān)于典權(quán)的規(guī)定，而只有韓國《物權(quán)法》對傳貰權(quán)作出規(guī)定，設(shè)立典權(quán)制度不符合世界《物權(quán)法》立法潮流。 </p><p>　?。ǘ┮酝趵鹘淌跒榇淼膶W(xué)者主張保存典權(quán)制度主

9、要出于以下幾點考慮： </p><p>　　1.典權(quán)制度是我國特有制度，符合中國文化 </p><p>　　典權(quán)為中國固有之法制，充分體現(xiàn)了中華民族的傳統(tǒng)美德?，F(xiàn)代民法意義上的典權(quán)，一般認(rèn)為可以追溯至南北朝時期的"帖賣"制度?，F(xiàn)代物權(quán)制度大多是西方經(jīng)濟(jì)法律制度，而典權(quán)制度，根植于中國國情，經(jīng)歷唐宋元明清，民國近兩千年發(fā)展，在中國民間交易中不斷發(fā)展逐漸固定下來，為我國獨有

10、，有著悠久的歷史，保留典權(quán)是對保護(hù)我國法制文化的體現(xiàn)。 </p><p>　　2.典權(quán)制度之特殊性無可替代 </p><p>　　支持典權(quán)保留的學(xué)者認(rèn)為典權(quán)制度有其獨特性，具有抵押、租賃、買賣，借貸等制度不可取代的功能，不能為其他制度所代替。 </p><p>　　首先，典權(quán)制度須轉(zhuǎn)移不動產(chǎn)占有，物的占有轉(zhuǎn)移能夠增加典權(quán)人對出典人的信任，對出典人來說，更易于獲得融資

11、需求，對典權(quán)人來說，有利于保證交易安全。 </p><p>　　其次，典權(quán)制度具有"扶弱濟(jì)貧"的特殊功能，在中國傳統(tǒng)觀念中，出典人為貧、弱。有學(xué)者指出，在典權(quán)制度條件下，出典人可以在典物價格低于典價時，拋棄其回贖權(quán)而免于負(fù)擔(dān)，在典物價格高漲時，如無力回贖，則享有找貼的權(quán)利，從而克服了"有失公平"的弊端。 </p><p>　　再次，典權(quán)制度不僅便于出

12、典人融資，而且能使典權(quán)人對物進(jìn)行使用，最大程度的發(fā)揮了物的作用，符合當(dāng)代社會價值觀念中最大化追求經(jīng)濟(jì)效益的要求。 </p><p>　　3.民間仍然存在對典權(quán)制度的運用 </p><p>　　針對廢除典權(quán)制度學(xué)者們提出的中國關(guān)于典權(quán)案例越來越少，典權(quán)制度式微的觀點，保留派學(xué)者們有自己的理解。他們認(rèn)為：新中國成立以后，全國范圍內(nèi)實施農(nóng)村土地單一集體所有制，城市土地、房屋公有制，金融的國家計劃

13、性，這些制度使典權(quán)失去了存在的社會經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。如今的實際情況是，由于我國住房體制改革，私有房屋占全國房屋比例逐年上升，可能成為典物的私有房屋的擴(kuò)大，為典權(quán)制度發(fā)展提供了有利的條件。在這種情況下，典權(quán)就有賴以生存的土壤。我國不是不需要典權(quán)，反而比以前更需要以成文法確定典權(quán)制度保護(hù)當(dāng)事人雙方的合法利益。 </p><p>　　三、典權(quán)制度存廢之我見 </p><p>　　一項固有法律制度是否有保

14、存下去的必要，關(guān)鍵在于它是否具備生存條件，是否對社會有貢獻(xiàn)。我認(rèn)為即使在當(dāng)今社會，典權(quán)制度依舊有其存在的條件和價值。 </p><p>　　首先，在現(xiàn)代社會中，典權(quán)制度的依舊發(fā)揮著其獨特功能：它有利于構(gòu)建具有中國特色的物權(quán)法律制度，促進(jìn)我國民事法律關(guān)系的多樣化；有利于發(fā)揮現(xiàn)代社會物盡其用，經(jīng)濟(jì)效益的最大化的利益要求，滿足融資和用益的雙重需要；有利于滿足新形勢下，即私有房產(chǎn)不斷增多實際情況下的現(xiàn)實需要。 </

15、p><p>　　其次，典權(quán)制度根植于我國文化，得到中國老百姓的認(rèn)同，即使《物權(quán)法》制定借鑒西方先進(jìn)法律制度，但人們的傳統(tǒng)觀念不可能在短期改變，典權(quán)制度即使不會成為最主要的融資方式，但仍舊可以成為一種老百姓熟知并加以選擇適用的融資借款方式。 </p><p>　　最后，雖說《物權(quán)法》國際化的趨勢，但是不能因為片面追求《物權(quán)法》國際化放棄自己本國的特色和傳統(tǒng)，每個國家都有其特殊的法律文化，如，法國

16、、日本有與典權(quán)類似的不動產(chǎn)質(zhì)權(quán)制度；德國有擔(dān)保用益制度；韓國在學(xué)習(xí)外來法律文化過程中，保留了類似于中國典權(quán)的傳貰權(quán)制度，并且，實踐中得到廣泛使用，據(jù)統(tǒng)計，截至2001年為止，韓國使用典權(quán)的戶數(shù)為4039514家，不但比房屋租賃或其它形態(tài)計2113943家為多，更占全國居住形態(tài)百分之二十八以上，成為韓國最重要居住形態(tài)之一。 </p><p>　　綜上所述，我認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)廢除典權(quán)制度，而是要立足本國國情，在《物權(quán)法》未

17、來的發(fā)展過程中，妥善處理好"法的繼承"和"法的移植"二者關(guān)系。 </p><p><b>　　參考文獻(xiàn): </b></p><p>　　【1】王峰：《典權(quán)存廢論》，武漢：華中科技大學(xué)，碩士學(xué)位論文，2009年。 </p><p>　　【2】鄧純：《由典權(quán)存廢的爭論而引發(fā)的思考--簡議典權(quán)的出路》，法制與社

18、會，2009年。 </p><p>　　【3】彭登明：《典權(quán)問題芻議》，天津：南開大學(xué)，碩士學(xué)位論文，2006年。 </p><p>　　【4】王全弟，陳建宏，高賢升：《典權(quán)制度比較研究》，復(fù)旦學(xué)報社會科學(xué)版，2003年第3期。 </p><p>　　作者簡介：鄭怡，女，漢族，江西婺源人，上海海事大學(xué)2010級國際法學(xué)研究生，研究方向：海商法。 </p>