非全日制用工勞動者的權(quán)利與保障

1、<p>　　非全日制用工勞動者的權(quán)利與保障</p><p>　　摘 要 中央新疆工作會議的召開，全國兄弟省市對新疆的對口支援，對于實現(xiàn)新疆的跨越式發(fā)展具有重要意義。經(jīng)濟、社會繁榮發(fā)展的同時，也吸引了大量的流動人口進疆務工，而突破了傳統(tǒng)的全日制用工模式的非全日制用工，適應了用人單位靈活用工和勞動者自主擇業(yè)的需要，成為促進就業(yè)的重要途徑。加強對非全日制用工勞動者的權(quán)利保護與保障，構(gòu)建和諧勞動關(guān)系，有利于調(diào)動

2、勞動關(guān)系主體雙方的積極性、主動性，引導勞動關(guān)系朝著規(guī)范有序、公正合理、和諧穩(wěn)定的方向健康發(fā)展，對于構(gòu)建和諧社會的意義十分重大而深遠。 </p><p>　　關(guān)鍵詞 非全日制用工 權(quán)利保障 和諧勞動關(guān)系 </p><p>　　基金項目：新疆財經(jīng)大學研究生科研基金資助項目。 </p><p>　　作者簡介：劉曉朋，新疆財經(jīng)大學法學院經(jīng)濟法專業(yè)2011級研究生，研究方向：

3、社會保障法。 </p><p>　　中圖分類號：D922.5文獻標識碼：A文章編號：1009-0592（2013）03-073-02 </p><p>　　非全日制用工作為一種新的靈活就業(yè)形式，自從七十年代以來，在工業(yè)化國家迅速興起，特別是進入了九十年代以后，非全日制用工在勞動力市場上占有越來越高的比重，引起了各國政府和國際組織的重視。1994年，國際勞工組織相繼通過《非全日制工作公約》、

4、《非全日制工作建議書》等文件，促使各國重視非全日制工作，給非全日制用工勞動者提供更好的保護。 </p><p>　　一、非全日制用工的概念與特點 </p><p>　　長期以來，人們只習慣于所謂的正規(guī)形式的就業(yè)，勞動合同因而也只與在正規(guī)單位工作，具有正規(guī)形式工作的就業(yè)形式相聯(lián)系。隨著市場經(jīng)濟的健全和完善，在正規(guī)形式就業(yè)之外的其他就業(yè)形式日顯重要。這些就業(yè)在勞動時間、工資報酬、工作場地、保險

5、福利等方面不同于傳統(tǒng)的標準的全日制就業(yè)形式。根據(jù)2003年勞動和社會保障部頒布實施的《關(guān)于非全日制用工若干問題的意見》規(guī)定，這類勞動合同與其他標準勞動合同的不同之處在于：（1）從事非全日制工作的勞動者，可以與一個或一個以上用人單位建立勞動關(guān)系。但勞動者提出訂立書面勞動合同的，應當以書面形式訂立。（2）勞動者通過依法成立的勞務派遣組織為其他單位、家庭或個人提供非全日制勞動的，由勞務派遣組織與非全日制勞動者簽訂勞動合同。（3）非全日制勞動合

6、同的內(nèi)容由雙方協(xié)商確定，應當包括工作時間和期限、工作內(nèi)容、勞動報酬、勞動保護和勞動條件五項必備條款，但不得約定試用期。（4）非全日制勞動合同的終止條件，按照雙方的約定辦理。當事人未約定終止勞動合同提前通知期的，任何一方均可以隨時通知對方終止勞動合同。從上可以看出這類勞動合同在用人單位與雇員必須簽訂書面合同、按月支付工資、標準工作時間、</p><p>　　《勞動合同法》在總結(jié)這些年實踐經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，將“非全日制用

7、工”定義為：以小時計酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過4小時，每周工作時間累計不超過24小時的用工形式。 并且以“特別規(guī)定”的立法形式作了專門規(guī)定。非全日制用工雙方當事人可以訂立口頭協(xié)議。從事非全日制用工的勞動者可以與一個或一個以上的用人單位訂立勞動合同；但是后訂立的勞動合同不得影響先訂立的勞動合同的履行；非全日制用工雙方當事人不得約定試用期；非全日制用工小時計酬標準不得低于用人單位所在地人民政府規(guī)定的最低小時工資標

8、準。這些規(guī)定體現(xiàn)出了非全日制用工的特點及特殊的法律調(diào)整方式，對于規(guī)范這一用工形式具有重要意義。 </p><p>　　二、我國非全日制用工法律規(guī)定的缺陷 </p><p>　?。ㄒ唬┙饧s程序簡化，非全日制勞動者處于被動地位 </p><p>　　非全日制用工是靈活就業(yè)的一種重要形式，非全日制就業(yè)的人員占靈活就業(yè)所有人員的三分之二以上，主要分布在餐飲、超市、社區(qū)服務等

9、替代率較高的領(lǐng)域。正是基于這種靈活性就業(yè)的考慮，《勞動合同法》第71條規(guī)定，非全日制用工雙方當事人任何一方都可以隨時通知方終止用工。終止用工，用人單位不向勞動者支付經(jīng)濟補償。賦予了勞動合同當事人極大的自由，在非全日制用工的解約制度上設(shè)計為即時性、零成本，非全日制用工雙方當事人任何一方都可以隨時通知雙方終止用工。但應當注意的是，大多數(shù)非全日勞動者屬于年齡較大、知識技能較低、就業(yè)難度較大，工作的不穩(wěn)定性使非全日制勞動者對現(xiàn)有的工作機會非常重

10、視。而雇主對勞動者的依賴程度較低，勞資力量更加不均衡，這就使勞動者始終處于一種被動地位。正是基于這種被動的狀態(tài)，非全日制勞動者的合法權(quán)益極易受到損害，工資普遍較低，加班超時問題普遍存在，在節(jié)假日加班更加頻繁。再加上非全日制勞動者流動分散性大，沒有固定的組織機構(gòu)作為依托，自己維權(quán)難度較大。 </p><p>　?。ǘ┬r最低工資標準計算模糊且較低 </p><p>　　《勞動合同法》第72

11、條規(guī)定“：非全日制用工以小時計酬為主，其小時計酬標準不得低于用人單位所在地人民政府規(guī)定的最低小時工資標準。該標準由省、自治區(qū)、直轄市規(guī)定，并報勞動和社會保障部備案?！贝艘?guī)定本是為了防止用人單位給勞動者支付的工資過低，從而損害勞動者的合法權(quán)益。但在現(xiàn)實生活中，企業(yè)都是執(zhí)行最低工資標準，并且非全日制勞動者的工作時間多是崗位最為繁忙的時刻，勞動強度較大，應提高其小時最低工資標準。為了適應發(fā)展靈活的就業(yè)形式，促進就業(yè)的需要，《最低工資規(guī)定》也規(guī)

12、定了兩種最低工資標準形式，即月最低工資標準和小時最低工資標準。北京、上海、江蘇等省市先后突破了傳統(tǒng)的全日制用工模式，制定并頒布了當?shù)氐男r最低工資標準。但很多地區(qū)的小時最低工資標準是按月最低工資標準的簡單折算額來確定的，不能有效的保障勞動者的合法權(quán)益。此外，在一些政府的規(guī)定中，小時最低工資標準中還包含應繳納的社會保險費。因此，為統(tǒng)一和規(guī)范小時最低工資標準的制定和實施，在現(xiàn)行的《最低工資規(guī)定》中增加小時最低工資標準的有關(guān)規(guī)定十分必要。 &

13、lt;/p><p>　?。ㄈ┥鐣ｋU參保率低 </p><p>　　“沒有社會的安定，就沒有社會的發(fā)展；而沒有社會保障，就沒有社會的安定”，這句國際勞工組織的名言，客觀地描述了社會保障在當代社會發(fā)展進程中的重要作用。根據(jù)中國統(tǒng)計公告，2001年城鎮(zhèn)就業(yè)者為23940萬人，而年末養(yǎng)老保險的參保人數(shù)則只有10630萬人，占城鎮(zhèn)就業(yè)者的44.4%，由于正規(guī)就業(yè)參保率高，由此說明非正規(guī)就業(yè)的靈活就業(yè)

14、群體中大多數(shù)人并未參加養(yǎng)老保險，參加醫(yī)療保險的就更少。 社會保險問題目前仍參照勞動保障部《關(guān)于非全日制用工若干問題的意見》的規(guī)定，即非全日制勞動者應當參加基本養(yǎng)老保險、可以以個人身份參加基本醫(yī)療保險、用人單位應當按照國家有關(guān)規(guī)定為其繳納工傷保險。但是，該意見沒有考慮到全日制用工與非全日制用工勞動者在保險費繳納基數(shù)和繳納比例上的顯著差別，超出了非全日制勞動者的承受能力。并且在繳納勞動者基本養(yǎng)老保險和基本醫(yī)療保險上，用人單位沒有強制性義務，

15、這就使更多的非全日制勞動者游離于社會保障制度之外。如果相應的社會保險制度缺失，非全日制勞動者在今后的養(yǎng)老、醫(yī)療、工傷等方面會處于更加不利的地位，也會構(gòu)成社會的隱患。 　　三、完善非全日制用工制度的措施 </p><p>　?。ㄒ唬┙⒎侨罩苿趧诱呓夤偷钠降缺Ｗo制度 </p><p>　　為了更好地維持非全日制用工形式的靈活性以促進就業(yè)，《勞動合同法》采用了最為寬松的模式，允許采用口頭形

16、式。但鑒于口頭協(xié)議中，勞資雙方解約產(chǎn)生的矛盾沒有證據(jù)可依循，新疆、北京等地明文規(guī)定非全日制用工簽訂書面合同。合同形式并不能從根本上改變非全日制勞動者在勞資關(guān)系中的被動地位，因為其解約程序簡化，資方解約成本幾乎為零，換句話說，非全日制勞動者對其被解雇的風險是無法預見、毫無抵抗能力的。用人單位無需支付經(jīng)濟補償?shù)囊?guī)定也使得非全日制勞動者和全日制勞動者的地位差距更大，不利于更好的規(guī)范和調(diào)整非全日制用工形式。 </p><p&

17、gt;　　國際上非全日制用工立法發(fā)達的國家大都對非全日制就業(yè)采取單獨立法的形式，并且大都規(guī)定了雇主對非全日制勞動者不當解雇的禁止。如英國政府1995年出臺的《禁止性歧視法》，要求企業(yè)平等對待全日制就業(yè)和非全日制就業(yè)；德國在《非全日制和附期限法》、《就業(yè)促進法》等多項法律中，對差別待遇禁止和解雇保護做專項規(guī)定 。因此，基于對非全日制勞動者的權(quán)利與保障，非全日制勞動者被解雇時應當享有與全日制勞動者平等的待遇，如在解除合同時設(shè)計合理的通知期限

18、，在解雇時按比例原則獲得適當經(jīng)濟補償。對這種隨時解除權(quán)的限制，對維護和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系具有重要作用。 </p><p>　?。ǘ┘毣r最低工資的計量標準 </p><p>　　小時最低工資標準的確定和調(diào)整一般參考以下因素：當?shù)卣C布的月最低工資標準；單位應繳納的基本養(yǎng)老保險費和基本醫(yī)療保險費；非全日制勞動者在工作穩(wěn)定性、勞動條件和勞動強度、福利等方面與全日制就業(yè)人員之間的差異 但針對

19、實踐中非全日制用工大量存在的加班加點現(xiàn)象，《勞動合同法》并沒有加班工資予以明確規(guī)定；小時最低工資標準中是否直接包含應繳納的社會保險費是勞動報酬執(zhí)行的核心問題，國內(nèi)主要存在兩種模式：一種是將應繳納的社會保險費直接納入小時最低工資標準，如大連；二是小時最低工資標準中不包含勞動者個人應繳納的最低社會保險費，如江蘇、上海。 但在執(zhí)行小時最低工資標準時，首先要明確個人與單位在繳納社會保險費用是所承擔的比例，防止非全日制勞動者的實際工資“縮水”，保

20、障其不低于最低工資標準。 </p><p>　?。ㄈ┟鞔_用人單位社會保險費的繳納義務 </p><p>　　隨著非全日制用工隊伍的不斷發(fā)展和壯大，非全日制勞動者參保率低，社會保險關(guān)系中斷問題突出，繳費年限設(shè)計不合理、參保人員的年齡結(jié)構(gòu)偏大已經(jīng)成為函待解決的問題。 </p><p>　　在我國的相關(guān)立法中，只在原勞動與社會保障部《關(guān)于非全日制用工若干問題的意見》對社

21、會保險的問題進行了規(guī)定，如第十條規(guī)定：“從事非全日制工作的勞動者應當參加基本養(yǎng)老保險，原則上參照個體工商戶的參保辦法執(zhí)行?！钡谑粭l規(guī)定：“從事非全日制工作的勞動者可以以個人身份參加基本醫(yī)療保險，并按照待遇水平與繳費水平相掛鉤的原則，享受相應的基本醫(yī)療保險待遇?！钡谑l規(guī)定：“用人單位應當按照國家有關(guān)規(guī)定為建立勞動關(guān)系的非全日制勞動者繳納工傷保險費?！薄秳趧臃ā泛汀秳趧雍贤ā范紱]有對社會保險的問題做出強制性規(guī)定。間接‘免除’了用人單

22、位在社會保險方面的用工成本。 </p><p><b>　　注釋： </b></p><p>　　袁鐵錚，丁賽爾.保護、促進多種靈活就業(yè)方式的措施.環(huán)球勞動.2002（2）. </p><p>　　黎建飛.勞動與社會保障法教程.北京：中國人民大學出版社.2010. </p><p>　　王全興.就業(yè)權(quán)實現(xiàn)的勞動合同法保障

23、一審視我國勞動合同立法的一種新視角.中州學刊.2005（6）. </p><p>　　李會欣.發(fā)達國家的靈活就業(yè)政策及對我國的啟示.管理科學.2003（6）. </p><p>　　李曉斌.勞動法律政策解讀與實用范本典型案例全書.北京：中國法制出版社.2010. </p><p>　　李秀鳳.非全日制用工規(guī)定的不足與完善.前沿.2010（17）.</p>