公司治理準則“遵守或解釋”模式之探析.pdf

1、強制型公司治理準則具有僵化性和高法律成本的弊端，但完全的任意型規(guī)則也存有諸多不足，所以更多國家和學者傾向于尋求一種能將兩種規(guī)范類型的優(yōu)勢結(jié)合在一起的模式，“遵守或解釋”模式就是這種探索過程中的重要成果。“遵守或解釋”模式在任意型規(guī)則的基礎上結(jié)合了強制披露義務--不遵守規(guī)則須做出解釋性說明，最大化地利用了任意型規(guī)則的靈活性和自主性，同時，須對不遵守行為做出解釋性說明的披露義務又使得公司的外部治理機制得以高效運行。 第一章“遵守或解

2、釋”模式之概述。本章介紹了“遵守或解釋”模式的概念、主要內(nèi)容以及在各國的實行情況?！白袷鼗蚪忉尅蹦Ｊ阶阒福簩τ陬C布的公司治理準則，公司可以選擇完全遵守這些準則，也可以選擇對不適宜的條款不予遵守、但須在公司的定期報告中予以披露并做相應解釋?！白袷鼗蚪忉尅蹦Ｊ降膶嵤ο笾饕巧鲜泄?，適用“遵守或解釋”模式的主要是公司治理準則中的條款性規(guī)定，該模式具有一種復合型的規(guī)范結(jié)構(gòu)：公司治理準則的具體條款是任意型規(guī)范，而公司的解釋性披露則是強制性的。

3、目前，“遵守或解釋”模式已經(jīng)在英國、德國、比利時等諸多國家得到實施。 第二章“遵守或解釋”模式的法理基礎。本章主要從公司治理法規(guī)的“契約”屬性和法律成本和收益角度分析了“遵守或解釋”模式的正當性。根據(jù)公司“契約”理論，公司可以被看成是一系列的“合約束”，公司治理問題本質(zhì)上就是建立一系列科學合理的契約安排，減少代理成本并實現(xiàn)剩余收益權(quán)的最大化，因此公司治理法規(guī)應具有任意型法規(guī)的屬性。任何法律都是有成本和收益的，合理的、科學的“良法

4、”應該是將法律成本盡可能地降低、法律收益盡可能地提高，考慮到強制型法規(guī)的巨大成本和收益的不確定性，“遵守或解釋”模式中的任意型法規(guī)所帶來的低法律成本和較高法律收益使其具有明顯的優(yōu)勢。 第三章“遵守或解釋”模式的發(fā)現(xiàn)功能。本章主要分析了“遵守或解釋”模式在幫助公司發(fā)現(xiàn)最適合自身特點的公司治理措施方面的重要價值。由于公司在股權(quán)結(jié)構(gòu)、規(guī)模大小、組織結(jié)構(gòu)、行業(yè)特點、融資方式以及其他因素等方面的差異性，公司治理制度具有個體性特點。有鑒于公

5、司參與者有著良性的動機和信息方面的優(yōu)勢，所以他們是公司治理措施的最佳設計者。“遵守或解釋”模式通過將強制型規(guī)范下的集中試錯轉(zhuǎn)化為分散試錯，降低了試錯成本、加快了試錯進程，同時還提高了公司參與者的公司治理覺悟，并帶來公司治理制度的競爭，這些都加快了對公司最佳治理模式的發(fā)現(xiàn)。 第四章“遵守或解釋”模式的市場執(zhí)行機制。同強制型規(guī)則相比，“遵守或解釋”模式下的“自由選出權(quán)”使得公司董事會和管理層的權(quán)利在一定程度上得以擴展，但是產(chǎn)品和服務

6、市場、資本市場、公司控制權(quán)市場以及經(jīng)理人市場等市場機制使得公司管理層以及董事有著實質(zhì)性的動機去減少機會主義行為、優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu)。同時，強制性的解釋性披露義務通過優(yōu)化證券市場的信息傳遞、提高投資者的信息分析能力和提高市場關(guān)注度，從而對市場執(zhí)行機制的功能予以強化。此外，原則性規(guī)范的強制性遵守能夠較好地彌補市場機制自身所存在的缺陷，形成了一種比較好的調(diào)和機制。 第五章對“遵守或解釋”模式的評析。本章主要是對質(zhì)疑“遵守或解釋”模式的若