法醫(yī)學鑒定應注意的若干問題

1、法醫(yī)學鑒定應注意的若干問題江蘇省高級人民法院　王增良,一、活體損傷鑒定時機,對《重標》第五條的理解,《重標》規(guī)定損傷程度的鑒定應當在判決前完成　　　問題一：一審或二審判決－－通說指一審判決　　　問題二：損傷至判決前的一個特定時段或任何時段－－通說主要取決于損傷程度的類型,影響鑒定時機的主要因素,損傷及損傷程度的類型醫(yī)療等客觀因素被鑒定人的主觀因素法律的規(guī)定,損傷程度鑒定時機的含義,通常說是指損傷發(fā)生后，鑒定損傷程度的初始時

2、間與鑒定時機選擇相關(guān)的對鑒定依據(jù)材料的取舍原則－－－損傷程度鑒定結(jié)論只反映某一特定時段，損傷對人體的危害程度，具有時間上的相對性。,損傷程度的類型化與鑒定時機,原發(fā)性損傷并發(fā)癥后遺癥,原發(fā)性損傷,有生命危險一旦發(fā)生即可鑒定無生命危險且無并發(fā)癥和后遺癥的損傷，損傷發(fā)生后的任何時段均可鑒定,并發(fā)癥,根據(jù)并發(fā)癥鑒定損傷程度的，并發(fā)癥一旦出現(xiàn)即可鑒定如不是或主要不是根據(jù)并發(fā)癥鑒定損傷程度的，則應根據(jù)鑒定時確定的損傷類型確定鑒定時機,后

3、遺癥,總體上應考慮醫(yī)療技術(shù)水平，在醫(yī)療終局，后遺狀態(tài)穩(wěn)定后進行，初始鑒定的開始時間，應的損傷或二次手術(shù)后三至六個月。,再鑒定時對依據(jù)材料的取舍原則,初次鑒定時機選擇恰當初次鑒定時機選擇不當,初次鑒定時機選擇恰當,1、初次鑒定時機選擇恰當且已經(jīng)一、二審程序的案件，再次鑒定時，對損傷事實的認定應以初次鑒定時確認的“損傷或愈合狀態(tài)”為依據(jù)－－－判決具有確定力，未經(jīng)法院判決不能更改，且屬訴訟法上不需證明的事實，所以對申訴人要求再鑒定的，應告知

4、申請人向法院提出，由法院委托?！?、再次鑒定時實際“損傷或愈合狀態(tài)”已變化的，鑒定時可給予說明，但不能做為更改原鑒定結(jié)論的理由；　3、初次鑒定時機選擇恰當，因故在未經(jīng)審判前當事人的損傷狀態(tài)已有變化的，應根據(jù)原鑒定依據(jù)材料對原鑒定結(jié)論是否正確做出判斷后，對“目前”的實際損傷程度做出鑒定結(jié)論---常見于作案后逃逸的案件；　4、再鑒定時，鑒定人認為原鑒定結(jié)論所依據(jù)的鑒定材料缺乏或錯誤，原鑒定人又不能證明自己所做的結(jié)論是正確的，再鑒定的鑒

5、定人鑒定時可不受原鑒定所依據(jù)材料的限制。,初次鑒定的時機選擇不當,主要初次鑒定時間太早，無論是否經(jīng)過審判，再鑒定時，均應根據(jù)再鑒定時的實際檢驗所見鑒定損傷程度。,二、鑒定規(guī)范的沖突和適用原則,鑒定標準沖突的概念及原因,概念：是指法醫(yī)在進行損傷或傷殘程度鑒定時，同一或不同的鑒定標準對某一特定的損傷或傷殘的類型和程度規(guī)定不一致的情況。,鑒定標準沖突幾種常見情形,同鑒定標準不同條款的沖突。同系列鑒定標準的沖突。不同效力等級的鑒定標準的沖突

6、。不同行業(yè)、地區(qū)鑒定標準的沖突。不同時期頒布的鑒定標準的沖突。,同鑒定標準不同條款的沖突,是指因某損傷或傷殘符合同一鑒定標準的多個不同條款所致的沖突。如某一損傷，其當時的原發(fā)性病變以及與損傷直接聯(lián)系的并發(fā)癥和損傷引起的后遺癥符合同鑒定標準的多個不同條款時，就會發(fā)生鑒定標準條款適用上的沖突。,同系列鑒定標準的沖突,是指因某損傷或傷殘涉及同系列的多個不同鑒定標準所致的標準沖突。輕微傷、輕傷及重傷系列鑒定標準的沖突較常見。如原發(fā)損傷輕微而

7、并發(fā)癥或后遺癥嚴重時，就會發(fā)生鑒定標準適用上的沖突。,不同效力等級鑒定標準的沖突,強制性鑒定標準與推薦性鑒定標準的沖突　司法機關(guān)為相關(guān)法律配套制定的正式標準屬強制性標準，而試行標準則屬推薦性標準。司法鑒定標準與一般（行業(yè)）鑒定標準的沖突　如司法機關(guān)制定的傷殘鑒定標準與有關(guān)國家行政機關(guān)制定的傷殘鑒定標準的沖突。如工人在工作時，因見義勇為受傷，則可能同時涉及《工傷標準》和省院制定的《傷殘標準》。,不同行業(yè)、地區(qū)鑒定標準的沖突,不同行業(yè)

8、鑒定標準的沖突。如根據(jù)《企業(yè)職工工傷保險辦法》等規(guī)定，交通事故引起工傷致殘的，先按《道路交通事故處理辦法》賠償殘疾等費用，低于工傷保險一次性傷殘補助金的，再由企業(yè)或工傷保險經(jīng)辦機構(gòu)補足差額部分。在這樣的情況下，鑒定時常涉及兩個鑒定標準，而兩個標準對某些傷殘的等級劃分有明顯沖突。不同地區(qū)的鑒定標準的沖突。當損傷的發(fā)生地和案件的受理地不一致時常出現(xiàn)鑒定標準沖突的問題－－－屬地主義原則決定適用何鑒定標準。,不同時期頒布的鑒定標準的沖突,如9

9、0《重標》與86《重標（試行）》對某些類型重傷的規(guī)定不一致，再審或申訴案件的損傷程度鑒定中，常會引起鑒定標準沖突－－－標準的溯及力問題。,鑒定標準沖突的原因,鑒定標準的制定缺乏同一的規(guī)范。鑒定標準的主體、適用對象和范圍不同。醫(yī)學科學技術(shù)的進步導致鑒定標準的滯后。缺乏統(tǒng)一的有權(quán)性解釋。,鑒定標準缺乏同一規(guī)范,人體損傷和傷殘程度鑒定標準的制定主體、制定原則、分級標準、制定和發(fā)布程序、適用及解釋等方面缺乏統(tǒng)一規(guī)范，而各部門、行業(yè)、地區(qū)又

10、迫切需要這方面的鑒定標準－－導致出現(xiàn)“政出多門”現(xiàn)象。省院98年制定《人體損傷致殘程度鑒定標準（試行）》。,鑒定標準的主體、適用對象和范圍不同,不同的鑒定標準是由不同的制定主體根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定制定的，對損傷或傷殘程度等級的判定基準，是由相關(guān)的法律所調(diào)整的法律關(guān)系的性質(zhì)決定的，具有明顯的行業(yè)和地區(qū)特點及特定的適用對象和范圍，相互間的沖突是在所難免的?！±簞趧硬俊蛾P(guān)于重傷事故范圍的意見》規(guī)定“食指、中指、無名指、小指任何一只軋斷兩節(jié)或任

11、何兩指軋斷一節(jié)的”屬重傷－－勞動法上的重傷，而按二院二部制定的重傷標準，上述損傷則屬輕傷－－刑法上的輕傷。　 兩個標準的差異是由不同的部門法所調(diào)整的法律關(guān)系的性質(zhì)決定的，前者強調(diào)對勞動者的安全保護，以督促業(yè)主加強勞動安全保護，后者在特定案件中是區(qū)別罪與非罪、罪重與罪輕的界限，既要保護被害人的人身健康權(quán)不受侵犯，又不能濫用刑罰手段處理輕微傷害引起的治安行政案件或民事?lián)p害賠償案件。,醫(yī)學科學技術(shù)進步導致鑒定標準的滯后,鑒定標準是建立在人

12、們現(xiàn)階段所掌握的現(xiàn)代醫(yī)學科學技術(shù)對各種“損傷”、“傷殘”危害人身健康程度的認識基礎上的，隨著醫(yī)學科學技術(shù)發(fā)展，鑒定標準會出現(xiàn)滯后現(xiàn)象－－鑒定標準廢、改、立。適應這種發(fā)展的新的鑒定標準的出現(xiàn)，又會導致鑒定標準的沖突。,缺乏統(tǒng)一的有權(quán)性解釋,任何標準都不可能窮盡各種可能的情況，這就要求制定機關(guān)根據(jù)實際工作中出現(xiàn)的問題，對標準的具體條款的內(nèi)涵和外延作出有權(quán)解釋，而目前制定鑒定標準的機關(guān)并未負起這一職責，鑒定人在遇到鑒定標準沖突時，自行其是，結(jié)

13、果必然會造成鑒定結(jié)論的差異。,人體損傷和傷殘程度鑒定標準沖突時的適用原則（沖突規(guī)范）,鑒定標準的沖突規(guī)范（適用原則）：是指同一損傷或傷殘涉及的同一鑒定標準的不同條款或多個不同的鑒定標準相沖突時，規(guī)定如何適用鑒定標準的規(guī)范（原則）。,不同沖突類型的沖突規(guī)范（適用原則）,同鑒定標準不同條款沖突規(guī)范；同系列鑒定標準的沖突規(guī)范；不同效力等級鑒定標準的沖突規(guī)范；同等級不同行業(yè)鑒定標準的沖突規(guī)范；不同地區(qū)鑒定標準的沖突規(guī)范；不同時期鑒定

14、標準的沖突規(guī)范。,同標準不同條款鑒定標準的沖突規(guī)范,是規(guī)定同鑒定標準不同條款沖突時，適用何種鑒定標準的規(guī)范?！p傷程度的標準沖突：損傷類型劃分的多樣性，是發(fā)生沖突的主要原因：損傷的原發(fā)性病變、并發(fā)癥、后遺癥符合同一鑒定標準的二個以上不同條款的，－－－按原發(fā)病變或特別規(guī)定優(yōu)先的原則，選擇適用鑒定標準。如踝部骨折用踝關(guān)節(jié)骨折專門條款，而不引用長骨骨折條款；　傷殘程度標準沖突：傷殘等級系列標準，對同一損傷的傷殘等級的上、下限界定不夠明確是

15、發(fā)生沖突的主要原因。某一傷殘符合同一傷殘標準的多個條款的－－按吸收原則選擇適用鑒定標準，既按高（重）等級吸收低（輕）等級的原則，以等級最高的條款鑒定傷殘程度。,同系列鑒定標準的沖突規(guī)范,是規(guī)定同系列不同鑒定標準沖突時，適用何種鑒定標準的規(guī)范－－同時發(fā)布實施的按吸收原則選擇適用，既按重傷吸收輕傷的原則選擇適用鑒定標準；發(fā)布實施時間有先后的，刑事案件按從新兼從輕原則選擇適用鑒定標準，民事案件按公平原則選擇適用鑒定標準。,不同效力等級鑒定標準

16、的沖突規(guī)范,是規(guī)定各種不同效力等級的鑒定標準相沖突時適用何種鑒定標準的規(guī)范－－全國性標準優(yōu)于地方性標準和行業(yè)標準、司法鑒定標準優(yōu)于一般鑒定標準、強制性標準優(yōu)于推薦標準的原則選擇適用鑒定標準,同等級不同行業(yè)鑒定標準的沖突規(guī)范,是規(guī)定不同行業(yè)、部門制定的，效力等級相同的鑒定標準沖突時，適用何種鑒定標準的規(guī)范－－根據(jù)具體標準的適用對象、范圍，按行業(yè)標準優(yōu)先的原則適用鑒定標準?！Ρ昏b定人就同一損傷和傷殘?zhí)崞饠?shù)個不同之訴，涉及兩個以上不同行業(yè)

17、部門制定的鑒定標準時，原則上應按被鑒定人的不同的訴訟請求和委托事項，按行業(yè)標準優(yōu)先原則，對照相應的鑒定標準，分別做出數(shù)個不同的鑒定結(jié)論。,不同地區(qū)鑒定標準的沖突規(guī)范,是規(guī)定不同地區(qū)制定的鑒定標準沖突時，適用何種鑒定標準的規(guī)范－－如被鑒定人的損傷發(fā)生地和案件受理地不同時，按屬地原則，選擇適用案件受理地的鑒定標準或案件受理地法院指定適用的鑒定標準。　人體損傷致殘：江蘇規(guī)定用省院制定的《人體損傷致殘程度鑒定標準》，而安徽則規(guī)定適用《工傷標準

18、》。,不同時期鑒定標準的沖突,是規(guī)定新舊標準沖突時，適用何種鑒定標準的規(guī)范。新舊標準規(guī)定不一致時－－－刑事案件按從新兼從輕的原則適用鑒定標準。但對已發(fā)生法律效力或處理完畢的再審案件或申訴案件，應按原判決或處理時的標準來鑒定。民事案件按公平原則選擇適用鑒定標準。,三、鑒定的基本屬性和鑒定結(jié)論的表述方式,,鑒定的基本屬性,客觀性：鑒定結(jié)論應如實反映客觀外界存在的事實，不能主觀想象、猜測或捏造事實。合法性：鑒定活動必須由特殊的鑒定主體，依

19、照法律規(guī)定的程序進行，不得超越法律的授權(quán)。相關(guān)性：鑒定的結(jié)論必須與委托鑒定事項相關(guān)。,客觀性,引用的材料要注意的問題　要注意從正反兩個方面注意收集和引用與鑒定事項有關(guān)的材料，切忌先入為主－－避免對鑒定事項的預決　直接法：保持原樣－－對原發(fā)損傷情況的記載多采取直接法　間接法：保持原意－－對治療經(jīng)過的描述多采用間接法,合法性,鑒定主體合法：　鑒定人必須具有鑒定權(quán)　鑒定檢查必須有鑒定人本人進行程序合法：　嚴格遵守法定的管轄規(guī)則

20、：如重傷屬公安機關(guān)偵查案件，除非受公安或司法機關(guān)委托，鑒定人認為被鑒定人損傷屬重傷時，必須移送公安機關(guān)或告知當事人屬公安機關(guān)管轄；　對女性的身體進行檢查時，應由女法醫(yī)進行或女工作人員在場　檢查方法必須符合常規(guī)：基本原則是對癥、及時、必要結(jié)論合法：鑒定診斷（損傷部位＋損傷的類型）＋法定狀態(tài)的評定　結(jié)論必須符合法律或有關(guān)規(guī)章的規(guī)定，就法醫(yī)臨床而言，標準的適用必須與相關(guān)法律關(guān)系相吻合。,相關(guān)性,檢查方法與委托事項相關(guān)　未經(jīng)委托機關(guān)同

21、意，鑒定人不得以營利為目的，隨意擴張檢查的范圍，增加當事人負擔。引用材料與委托事項相關(guān) 鑒定結(jié)論與委托事項相關(guān)　未經(jīng)委托機關(guān)同意，鑒定人不得隨意擴大鑒定范圍，否則如引起不良后果，要承擔相應的法律責任。,鑒定結(jié)論的表述方式,訴訟類別　與刑事訴訟相關(guān)的鑒定結(jié)論的表述方式　與民事訴訟相關(guān)的鑒定結(jié)論的表述方式確定性程度、　　確定性：鑒定結(jié)論　　或然性：鑒定意見《文書規(guī)范》：文書名稱　　　　　　　　結(jié)論表述：鑒定結(jié)論,刑事

22、訴訟相關(guān)案件的鑒定結(jié)論表述方式,原則：刑法原則－－疑罪從無　　　證據(jù)原則－－排他性表述：確定性的結(jié)論：肯定或否定，表述方法多無分歧　　　或然性的結(jié)論：描述性表述或比例表述，我國多采用描述性表述：如XX不能確定(依據(jù)不足)….,民事訴訟相關(guān)的鑒定結(jié)論的表述方式,原則：民法原則：公平原則　　　　證據(jù)原則：誰主張誰舉證表述：確定性的結(jié)論：肯定或否定　　　　或然性的結(jié)論：不能排除或有一定關(guān)系,四、司法鑒定工作若干規(guī)定的有關(guān)問題,聯(lián)合

23、《通知》的主要內(nèi)容,規(guī)范使用《鑒定人名冊》嚴格執(zhí)行回避制度引導和規(guī)范當事人的舉證鑒定行為統(tǒng)一人體傷殘鑒定的適用標準和刑事責任能力的表述方式規(guī)范委托、收費和鑒定人出庭作證工作加強溝能，合力規(guī)范司法鑒定工作,規(guī)范使用《國家鑒定人名冊》,隨機備選名錄制度目的：當事人對鑒定機構(gòu)及隨機選擇范圍不能協(xié)商一致時，供人民法院依職權(quán)隨機選擇鑒定機構(gòu)時使用原則：方便訴訟、方便當事數(shù)量：本地機構(gòu)全部列入，不足2－3家的，就近遴選強制性規(guī)范：

24、不得使用輪空規(guī)則　　　　　　　因故缺額隨機從上級法院同類庫抽取補足到最低數(shù)再隨機選擇－－雙隨機規(guī)則,鑒定機構(gòu)和鑒定人的回避,法律法規(guī)規(guī)定的回避情形重新鑒定時的特別回避情形：、　1、參加過同一鑒定事項的鑒定的；　2、在同一鑒定事項的鑒定過程中作為專家提供過咨詢意見的；　3、直接參與本審判程序訴訟的公訴機關(guān)的鑒定人或鑒定機構(gòu)　為當事人提供過醫(yī)療服務的機構(gòu)也應當主動回避,當事人的舉證鑒定,性質(zhì)：屬當事人一方的舉證行為。委托主體是一

25、方當人。鑒定機構(gòu)、鑒定人的回避：治療醫(yī)院要注意回避鑒定文書：引用材料的數(shù)量，來源要說明，影像檢查的各種膠片，要注明時間，編號，各種文字材料，要保留復制件?！　　　　　z查所見，除用文字記載外，還應用影像技術(shù)加以固定。對外傷性鼓膜穿孔一定要照像固定。,人體傷殘鑒定標準的適用原則,《道標》：道路及非道路交通事故《工傷標準》：　1、職工因工負傷或因職業(yè)病致殘　2、《刑法》規(guī)定以殘疾、嚴重殘疾、特別嚴重殘疾作為加重處罰結(jié)果的傷殘鑒定

26、《醫(yī)療事故分級標準》：構(gòu)成醫(yī)療事故的醫(yī)療侵權(quán)案件《保險傷殘標準》：保險爭議案件《人體損傷致殘程度鑒定標準》：人身損害賠償案件其他：根據(jù)標準規(guī)定的效力范圍適用,規(guī)范委托、收費和鑒定人出庭作證,鑒定事項：必須符合委托要求，不得超范圍鑒定。鑒定材料：鑒定機構(gòu)不得直接接受當事人提交而未經(jīng)法院確認的與鑒定有關(guān)的材料。檢查當事人：因征得委托機關(guān)同意，必要時可通知另一方當事人到場。鑒定人出庭：當事人對鑒定結(jié)論有異議　1、出庭接受當事人

27、的質(zhì)詢是法定義務，無法定事由不出庭的，將暫不列入或不列入隨機備選名錄　2、必須是主辦鑒定人　3、出庭的替代機制：庭前質(zhì)詢（口頭或書面方式）、證據(jù)展示時說明等,五、幾個具體問題,關(guān)節(jié)功能,對照標準：　　健側(cè)：對照側(cè)“無異常”　　傷前狀態(tài)：傷前就有功能障礙，傷后加重，傷病二種因素與結(jié)果均有關(guān)時涉及傷病關(guān)系問題，僅與損傷有關(guān)時，則應對傷前及傷后的功能狀態(tài)分別作出評定?！　∨R床常模：無健側(cè)及同側(cè)傷前狀態(tài)對比條件測量：多人多次測量，計

28、算均數(shù)，應分別記錄固定：攝像或照像固定。多軸關(guān)節(jié)：按各軸向比重分別計算后累計,鼓膜穿孔,損傷程度的類型：原發(fā)性損傷評定原則：確認－－－輕傷　　　　　　不能確認－－不評定固定：文字和攝像固定趨向：以在常規(guī)治療下，是否能自愈為標準，不能自愈的為輕傷，能自愈的不評定為輕傷。,傷病比,涵義：傷、病與某種結(jié)果的關(guān)系（不是傷與原有疾病的關(guān)系）分級:國內(nèi)多分為五級。表示方式：百分法，概述法,標準的溯及力,刑事：從新兼從輕　例：90年