依法行政的基本理論和基本要求

1、行政許可基本原理與實務(wù),,,,,,一、行政許可基本原理介紹,鄭州的“饅頭辦”與行政許可法…,為了加強對市民特別喜歡吃的饅頭行業(yè)的市場管理，1998年鄭州市政府成立了6個饅頭管理辦公室(市政府1個，各區(qū)政府5個)。對饅頭加工經(jīng)營一律采取許可審批制度。審批制度規(guī)定每個許可證要交納1100元的辦費，不辦許可證擅自加工經(jīng)營的單位和個人，可罰款3000元至2萬元；辦了證的經(jīng)營戶每天必須在饅頭辦指定的面粉經(jīng)營部門購買不少于60袋面粉。,,

2、一、行政許可 行政機關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請，經(jīng)依法審查，準予其從事特定活動的行為。,行政許可具有以下四個特征 一是，行政許可是行政機關(guān)管理性的行政行為。 二是，行政許可是對社會實施的外部管理行為。 三是，行政許可是根據(jù)公民、法人或者其他組織提出的申請產(chǎn)生的行政行為。 四是，行政許可是準予相對人從事特定活動的行為。,行政許可與我們通常所說的行政審批有什么聯(lián)系和區(qū)別

3、 一、行政許可是一種行政法學上的概念，我們更多的是在法律意義上使用；行政審批是一種行政管理學上的概念，更多的是在行政管理意義上使用。 　　二、行政許可是一種外部行政行為；行政審批則主要是內(nèi)部行政行為。 　　三、二者的救濟途徑有所不同。行政許可是一種具體行政行為，行政相對人如果認為該行政許可侵害了自己的利益，可以以行政復議或者行政訴訟的方式救濟；而對行政審批不服通常不能提行政復議、行政訴訟。,二、行政許可的原則　

4、一、合法原則?！　≡O(shè)定和實施行政許可，應(yīng)當按照法定的權(quán)限、范圍、條件和程序。　　二、公開、公平、公正原則?！　≡O(shè)定行政許可的過程、行政許可的規(guī)定，行政許可實施的主體、條件、程序、實施行政許可的期限、行政機關(guān)作出的決定應(yīng)當公開?！　嵤┬姓S可時，不能對符合法定條件的個人和組織實行歧視待遇，要做到一視同仁。,,三、便民原則?！　⌒姓C關(guān)在實施行政許可的過程中，應(yīng)當減少環(huán)節(jié)、降低成本，提高辦事效率，提供優(yōu)質(zhì)服務(wù)，方便人民群眾?！?/p>

5、　四、救濟原則?！　」?、法人或者其他組織對行政機關(guān)實施行政許可，享有陳述權(quán)、申辯權(quán)；有權(quán)依法申請行政復議或者提起行政訴訟；其合法權(quán)益因行政機關(guān)違法實施行政許可受到損害的，有權(quán)依法要求賠償。　　五、信賴保護原則?！　⌒姓芾硐鄬θ藢π姓?quán)力的正當合理信賴應(yīng)當予以保護，行政機關(guān)不得擅自改變已生效的行政行為；確需改變行政行為的，對于由此給相對人造成的損失應(yīng)當給予補償。,,六、監(jiān)督原則?！　⌒姓C關(guān)應(yīng)當依法加強對行政機關(guān)實施行政許可和

6、從事行政許可事項活動的監(jiān)督。,可笑的“玉米桿砍伐證,收玉米要辦"砍伐證" 8500元辦證費嚇傻農(nóng)戶,2008年9月，河南省漯河市郾城區(qū)裴城鎮(zhèn)要求收割玉米的農(nóng)戶先辦理“砍伐證”、“準運證”，每畝玉米繳費500元后，才能收割，否則將“給予嚴重處罰直至追究刑事責任”。絕大多數(shù)農(nóng)戶未辦“兩證”，致使數(shù)萬畝成熟玉米無法收割，村民們心急如焚。此消息一出，立即引發(fā)質(zhì)疑。 在宋崗村東南處的一個養(yǎng)殖場內(nèi)，裴城鎮(zhèn)武裝部長張

7、永豪，正在為農(nóng)民辦理“兩證”。據(jù)了解，凡是按照鎮(zhèn)里要求把秸稈拉到這家養(yǎng)殖場的農(nóng)戶，可以每畝300元的優(yōu)惠價格辦證。張永豪稱，辦理“兩證”所收的費用，只是一種押金，目的是震懾亂燒秸稈的行為，將來還要退還。 這種做法是亂作為，是嚴重的政府“越位”，不但侵害了農(nóng)民利益，也損害了政府形象。,河南省漯河市郾城區(qū)裴城鎮(zhèn)為了加快推進秸稈綜合利用，實現(xiàn)秸稈的資源化、商品化，促進資源節(jié)約、環(huán)境保護和農(nóng)民增收，制定了禁燒辦法和秸稈還

8、田措施，其中就有收取秸稈禁燒保證金、辦理“砍伐證”、“準運證”等約定，農(nóng)戶砍伐秸稈后如果拉到指定地點或秸稈還田，保證金將很快退回。鎮(zhèn)政府特別強調(diào)，絕對不存在所謂的斂財現(xiàn)象，若發(fā)現(xiàn)將嚴肅處理(據(jù)9月l8日《大河報》)。 權(quán)力就是這樣，在一個鄉(xiāng)村小鎮(zhèn)，只要稍微動動腦筋，就能在秋收季節(jié)輕松弄到3000萬元的閑錢玩玩。當然，能玩得動的也就是少數(shù)握有實權(quán)者而已。這則“辦證才能采伐玉米”的新聞已經(jīng)傳遍大江南北，點擊率很高。為何往深處

9、說，這恰恰反映了權(quán)力在一些公仆手里已經(jīng)走了樣。農(nóng)民不是可能焚燒秸稈嗎?好，要所有農(nóng)民都交保證金。為免事后抓不著人，先懲罰所有人，這是典型的“有罪推定”思維。按照常理，政府應(yīng)該想方設(shè)法加快秋收的機械化作業(yè)，以解農(nóng)民收割秸稈之累，用服務(wù)感化農(nóng)民，讓他們自動放棄私自焚燒秸稈的打算?！≡谔岢婪ㄐ姓慕裉?，希望各級政府能嚴格依照行政法律法規(guī)辦事，給自己手中的權(quán)力戴上“緊箍咒”，記住公權(quán)行使的一個原則：“法無授權(quán)即禁止”。,裴政[2

10、008]37號文《裴城鎮(zhèn)關(guān)于加強秋季秸稈禁燒工作的緊急通知》明確規(guī)定，“嚴禁焚燒秸稈，實施秸稈還田。秋作物秸稈禁燒率必須達到100%”、“誰砍罰誰，誰燒罰誰”、“農(nóng)戶承包地砍伐或焚燒秸稈1畝以下的對該農(nóng)戶罰款300元，超過1畝的每畝罰款500元?！?頒布日期是2008年9月3日。 文件說，對確因養(yǎng)殖、青貯等需要，農(nóng)戶要求砍伐的應(yīng)先報鎮(zhèn)“三秋”秸稈禁燒指揮部同意，按要求辦理相關(guān)手續(xù)后經(jīng)批準方可砍伐，“否則按違反秸稈禁燒規(guī)定

11、，依法進行嚴肅處理?！蔽募f，對確因養(yǎng)殖、青貯等需要，農(nóng)戶要求砍伐的應(yīng)先報鎮(zhèn)“三秋”秸稈禁燒指揮部同意，按要求辦理相關(guān)手續(xù)后經(jīng)批準方可砍伐，“否則按違反秸稈禁燒規(guī)定，依法進行嚴肅處理。”,《行政許可法》第十七條規(guī)定，省級人民政府以下的行政機關(guān)或者其內(nèi)部機構(gòu)不能通過發(fā)文件的方式設(shè)定行政許可。顯然，裴城鎮(zhèn)根本沒有設(shè)定行政許可的權(quán)限，無權(quán)發(fā)文規(guī)定砍伐秸稈要辦手續(xù)并收取押金，更無權(quán)規(guī)定焚燒秸稈要受處罰。9月18日上午，郾城區(qū)委常委

12、會做出決定，因違規(guī)發(fā)放“玉米秸稈砍伐證”，裴城鎮(zhèn)黨委書記楚建杰和鎮(zhèn)長賽筍已按相關(guān)程序免職。,,三、行政許可法確立的主要制度 行政許可法確立的重要制度，總體是三個方面，一是行政許可的設(shè)立制度，二是行政許可的實施制度，也就是所謂的程序規(guī)定，三是行政許可的監(jiān)督與責任制度。 （一）行政許可的設(shè)定制度 行政許可法明確規(guī)定的行政許可設(shè)定制度包括兩項（行政許可設(shè)定范圍和行政許可的設(shè)定權(quán)）： 1、行政

13、許可的設(shè)定范圍 行政許可法規(guī)定了可以設(shè)定的范圍和不可以設(shè)定的范圍。,,第一，可以設(shè)定行政許可的事項范圍 一是直接涉及國家安全、公共安全、經(jīng)濟宏觀調(diào)控、生態(tài)環(huán)境保護以及直接關(guān)系人身健康、生命財產(chǎn)安全等特定活動，需要按照法定條件予以批準的事項。這類行政許可事項稱為普通類行政許可事項，其特征是： （1）對從事這類活動法律并不禁止，但必須符合法定條件； （2）一般沒有數(shù)量限制； （3）設(shè)

14、定許可的目的主要是防范危險和保障 安全； （4）這類許可與被許可人的自身條件有關(guān)，一 般不能轉(zhuǎn)讓。,二是有限自然資源的開發(fā)利用、公共資源配置以及直接關(guān)系公共利益的特定行業(yè)的市場準入等，需要賦予特定權(quán)利的事項。這類許可事項統(tǒng)稱特許類許可事項。這類許可事項的特征是：（1）一般都有數(shù)量限制（2）申請人取得許可應(yīng)當依法支付 一定的費用；（3）這類

15、許可可以依法轉(zhuǎn)讓。,三是提供公眾服務(wù)并且直接關(guān)系公共利益的職業(yè)、行業(yè)，需要確定具有特殊信譽、特殊條件或者特殊技能等資格、資質(zhì)的事項。這類許可事項統(tǒng)稱為認可類行政許可。其特征為： （1）從事這類職業(yè)往往需要具備特殊信譽、特殊條件或者特殊技能； （2）一般要通過考試、考核并根據(jù)考試、考核結(jié)果由行政機關(guān)決定是否認可； （3）一般沒有數(shù)量限制； （4）這類許可與申請人的身份密切聯(lián)系，不能轉(zhuǎn)讓。,四是直接

16、關(guān)系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全的重要設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品，需要按照技術(shù)標準、技術(shù)規(guī)范，通過檢驗、檢測、檢疫等方式進行審定的事項。這類行政許可事項統(tǒng)稱為核準類行政許可事項。 其特征為： （1）需要先公布技術(shù)標準、技術(shù)規(guī)范，然后通過檢驗、檢測、檢疫等方式審定有關(guān)設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品是否符合技術(shù)標準和技術(shù)規(guī)范； （2）這類許可事項的自身條件有關(guān)，不能轉(zhuǎn)讓。 （3）一般沒有數(shù)量限制。,,,五是企

17、業(yè)或者其他組織的設(shè)立等，需要確定主體資格的事項。這種許可的特點就是企業(yè)或其它組織沒有登記而從事某種活動就算違法了。這類行政事項統(tǒng)稱為登記類許可事項。 特征為： （1）未經(jīng)登記就沒有從事某 種活動的主體資格； （2）一般沒有數(shù)量限制； （3）不能轉(zhuǎn)讓。 六是法律、行政法規(guī)規(guī)定的其它事項。法律，行政法規(guī)可以對上述五類事項以外的其他事項設(shè)定行政許可。立法討論時，當時只有五類事項可以設(shè)定行政許

18、可。,,第二，可以不設(shè)定行政許可的事項范圍。 一是，公民、法人或者其他組織能夠自主決定的。 二是，市場競爭機制能夠有效調(diào)節(jié)的。 三是，行業(yè)組織或者中介機構(gòu)能夠自律管理的。 四是，行政機關(guān)采用事后監(jiān)督等其他行政管理方式能夠解決的,,,2、行政許可的設(shè)定權(quán)　　行政許可的設(shè)定權(quán)，是指哪一級國家機關(guān)有權(quán)設(shè)定行政許可、以何種形式設(shè)定行政許可、設(shè)定行政許可有哪些限制以及設(shè)定行政許可需要遵循哪些規(guī)則。

19、它屬于立法行為的范疇。四個方面規(guī)定： 第一，行政許可的設(shè)定主體，就是有權(quán)設(shè)定行政許可的國家機關(guān)。就是有權(quán)設(shè)定行政許可的國家機關(guān)。有四個層級。一是全國人大及其常委會；二是國務(wù)院；三是省、自治區(qū)、直轄市人大及常委會；四是省、自治區(qū)、直轄市人民政府。其他國家機關(guān)，包括國務(wù)院部門，一律無權(quán)設(shè)定行政許可。 第二，行政許可的設(shè)定形式，就是什么樣的規(guī)范性文件才能設(shè)定行政許可。分四個層次。一是法律（全國人大及其常委會制定的）；

20、二是行政法規(guī)和國務(wù)院決定 ；三是地方性法規(guī)（省級人大及其常委會制定的）； 四是省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章。 第三，行政許可設(shè)定權(quán)限。 第四，設(shè)定行政許可應(yīng)當遵循的規(guī)則。,（二）行政許可的實施制度　 行政許可法對實施行政許可的主體、程序以及費用等作了明確規(guī)定。 1、實施行政許可的主體。　 2、法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織，在法定授權(quán)范圍內(nèi)，以自己的名義實施行政許

21、可。 3、行政機關(guān)在其法定職權(quán)范圍內(nèi)，依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，可以委托其他行政機關(guān)實施行政許可。,,,,第三，實施行政許可的費用。行政許可法規(guī)定，行政機關(guān)實施行政許可和對行政許可事項進行監(jiān)督檢查不得收取任何費用，包括工本費，除非法律、行政法規(guī)另有規(guī)定。即使按照法律、行政法規(guī)規(guī)定要收取費用的，也要按照公布的法定項目和標準執(zhí)行，所收取的費用必須全部上繳國庫，并嚴格執(zhí)行收支兩條線的規(guī)定。 第四，行政許可的監(jiān)督

22、與責任制度 第一，關(guān)于監(jiān)督檢查制度。 一是行政機關(guān)內(nèi)部的層級監(jiān)督， 二是行政許可實施機關(guān)對相對人從事許可事項的活動的監(jiān)督檢查。 一是書面檢查制度。 二是實地監(jiān)督檢查制度。 三是定期檢查制度。 四是建立被許可人的自檢制度。 五是異地協(xié)助告知制度。 六是舉報制度。,,行政許可的實施程序,據(jù)《現(xiàn)代快報》2004年9月14日報道，目前長江三角洲地區(qū)土壤污染

23、嚴重，除了農(nóng)藥污染、重金屬污染外，一些罕見的致癌化學有機污染物的出現(xiàn)更讓專家憂心忡忡。廈門PX項目：總投資額108億元人民幣，作為廈門“有史以來最大工業(yè)項目”，該項目由翔鷺集團及其關(guān)聯(lián)企業(yè)騰龍芳烴投資，于2006年11月開工，原計劃2008年投產(chǎn)，投產(chǎn)后每年的工業(yè)產(chǎn)值可達800億元人民幣。 上海磁懸浮散步：向西延長磁懸浮線路的沿線小區(qū)部分市民聚集在人民廣場，表達自己對磁懸浮通過家門口的看法。兩周前，上海市規(guī)劃局和環(huán)保局分別在自己的網(wǎng)

24、站上公示了經(jīng)過優(yōu)化后的機場聯(lián)絡(luò)線草案和環(huán)評報告。雖然避開了一些人口集中區(qū)，并在部分市區(qū)隧道下埋，但軌道最近距民居只有30米，受影響的業(yè)主們擔心，自己將會生活在一個不安全的電磁輻射環(huán)境里。 按照行政許可的設(shè)定原則，為保護我們的健康與潔凈的環(huán)境，我國已經(jīng)設(shè)定了相應(yīng)的環(huán)境許可制度，但為什么會出現(xiàn)土壤等被嚴重污染的普遍現(xiàn)象呢？根本原因在于政府在實施行政許可時出了問題，對于是否上一個關(guān)系公眾利益的項目，往往不舉行聽證，也不讓人大常委會來討論決定

25、，而是政府領(lǐng)導為了追求片面的經(jīng)濟發(fā)展由一人拍板決定。如此下去，昔日土壤肥沃、物產(chǎn)豐富的“魚米之鄉(xiāng)”，就將迅速變成無法清理的垃圾場，這樣下去，我們的子孫后代將不得不選擇移民。一句話，經(jīng)濟的快速發(fā)展，不能以犧牲人們賴以生存的土壤和環(huán)境為代價，不能污染環(huán)境，更不能走“先發(fā)展、后治理”的路。行政許可機關(guān)在實施行政許可時絕對不能受地方政府領(lǐng)導的政策所左右，而應(yīng)嚴格依法實施行政許可。,行政許可的實施程序（一般規(guī)定）,一、申請與受理1、申請方式：可

26、以通過信函、電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等方式提出。 2、行政機關(guān)的公示與誠信義務(wù)：應(yīng)當將法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的有關(guān)行政許可的事項、依據(jù)、條件、數(shù)量、程序、期限以及需要提交的全部材料的目錄和申請書示范文本等在辦公場所公示。申請人要求行政機關(guān)對公示內(nèi)容予以說明、解釋的，行政機關(guān)應(yīng)當說明、解釋，提供準確、可靠的信息。3、行政機關(guān)對申請的處理：（1）申請事項依法不需要取得行政許可的，應(yīng)當即時告知申請人不受理；（2）申請事項依法

27、不屬于本行政機關(guān)職權(quán)范圍的，應(yīng)當即時作出不予受理的決定，并告知申請人向有關(guān)行政機關(guān)申請；（3）申請材料存在可以當場更正的錯誤的，應(yīng)當允許申請人當場更正；（4）申請材料不齊全或者不符合法定形式的，應(yīng)當當場或者在五日內(nèi)一次告知申請人需要補正的全部內(nèi)容，逾期不告知的，自收到申請材料之日起即為受理；（5）申請事項屬于本行政機關(guān)職權(quán)范圍，申請材料齊全、符合法定形式，或者申請人按照本行政機關(guān)的要求提交全部補正申請材料的，應(yīng)當受理行政許可申請（即受理

28、的條件）。 行政機關(guān)受理或者不予受理行政許可申請，應(yīng)當出具加蓋本行政機關(guān)專用印章和注明日期的書面憑證。,[問題]如果行政機關(guān)于2004年9月20日收到許可申請，并于2004年9月22日告知申請人補正第一份材料，申請人于2004年9月27日遞交補正的第一份材料時，又被告知補正第二份材料。此時，受理之日應(yīng)按9月20日計算，還是按9月27日計算呢？我們認為，從許可法的精神來看，應(yīng)視行政機關(guān)9月22日一次性告知了要補正的材料，而申請人于9月2

29、7日補交了相應(yīng)的材料，該天應(yīng)視為受理日。,行政許可的實施程序（一般規(guī)定）,二、審查與決定1、行政機關(guān)對行政許可申請進行審查時，發(fā)現(xiàn)行政許可事項直接關(guān)系他人重大利益的，應(yīng)當告知該利害關(guān)系人。申請人、利害關(guān)系人有權(quán)進行陳述和申辯。行政機關(guān)應(yīng)當聽取申請人、利害關(guān)系人的意見。 2、行政機關(guān)作出的準予行政許可決定，應(yīng)當予以公開，公眾有權(quán)查閱。 3、除可以當場作出行政許可決定的外，行政機關(guān)應(yīng)當自受理行政許可申請之日起二十日內(nèi)作出行政許可決定。

30、二十日內(nèi)不能作出決定的，經(jīng)本行政機關(guān)負責人批準，可以延長十日，并應(yīng)當將延長期限的理由告知申請人。但是，法律、法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。 4、依照本法第二十六條的規(guī)定，行政許可采取統(tǒng)一辦理或者聯(lián)合辦理、集中辦理的，辦理的時間不得超過四十五日；四十五日內(nèi)不能辦結(jié)的，經(jīng)本級人民政府負責人批準，可以延長十五日，并應(yīng)當將延長期限的理由告知申請人。 5、依法應(yīng)當先經(jīng)下級行政機關(guān)審查后報上級行政機關(guān)決定的行政許可，下級行政機關(guān)應(yīng)當自其受理行政許

31、可申請之日起二十日內(nèi)審查完畢。但是，法律、法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。,例：南方某經(jīng)濟特區(qū)市曾統(tǒng)計，一個高科技企業(yè)從提出可行性研究報告到竣工投產(chǎn)，中間要經(jīng)過１３個部門的審批，遞交１５個報告，蓋５４個公章，最少需要６個月。《行政許可法》的實施，將告別此種漫長的等待。以工商為例，目前工商總局根據(jù)許可法對企業(yè)登記程序進行了調(diào)整，申請企業(yè)登記只要發(fā)個電子郵件就行了，工商部門需要什么材料必須一次告知申請人，如果材料齊全、合法，最快當天就能辦完手續(xù)

32、。,三、聽證1、 必須舉行聽證的情形：法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定實施行政許可應(yīng)當聽證的事項，或者行政機關(guān)認為需要聽證的其他涉及公共利益的重大行政許可事項，行政機關(guān)應(yīng)當向社會公告，并舉行聽證。如：江蘇省教育廳就提高中小學雜費標準舉行的聽證。2、一般的聽證會行政許可直接涉及申請人與他人之間重大利益關(guān)系的，行政機關(guān)在作出行政許可決定前，應(yīng)當告知申請人、利害關(guān)系人享有要求聽證的權(quán)利；申請人、利害關(guān)系人在被告知聽證權(quán)利之日起五日內(nèi)提出聽證申請

33、的，行政機關(guān)應(yīng)當在二十日內(nèi)組織聽證。 申請人、利害關(guān)系人不承擔行政機關(guān)組織聽證的費用。,3、聽證規(guī)則一般的聽證會按照下列程序進行： （1）通知：行政機關(guān)應(yīng)當于舉行聽證的七日前將舉行聽證的時間、地點通知申請人、利害關(guān)系人，必要時予以公告。 （2）聽證應(yīng)當公開舉行。 （3）內(nèi)部職能分離與回避：行政機關(guān)應(yīng)當指定審查該行政許可申請的工作人員以外的人員為聽證主持人；申請人、利害關(guān)系人認為主持人與該行政許可事項有直接利害關(guān)系的，有權(quán)申請回避

34、。（4）聽證的進行：舉行聽證時，審查該行政許可申請的工作人員應(yīng)當提供審查意見的證據(jù)、理由，申請人、利害關(guān)系人可以提出證據(jù)，并進行申辯和質(zhì)證； （5）聽證筆錄與“行政案卷排他性”規(guī)則：聽證應(yīng)當制作筆錄，聽證筆錄應(yīng)當交聽證參加人確認無誤后簽字或者蓋章。行政機關(guān)應(yīng)當根據(jù)聽證筆錄，作出行政許可決定。,問題是：（一）“個別聽證” 何處尋？行政機關(guān)作出不利于“單個”被許可人的變更、撤銷或撤回許可的決定 。（二）“公聽會” 程序在哪？公聽

35、會程序設(shè)置的重點是如何充分保證社會公眾尤其是持有不同意見的人有一個陳述意見的機會。 （三）掛一漏萬的“審判”型聽證 ⒈聽證通知的內(nèi)容規(guī)定不全、確定聽證時間與地點應(yīng)遵循的原則不清。 ⒉一律公開聽證過于絕對。 ⒊關(guān)于回避的規(guī)定存在重大缺失。 ⒋有關(guān)聽證主持人權(quán)力與當事人權(quán)利的規(guī)定模糊，不利于聽證程序的順利進行。 ⒌其他遺漏。,行政許可的變更與延續(xù),（一）行政許可的變更被許可人要求變更行政許可事項的，應(yīng)當向作出行政許可決定的行政

36、機關(guān)提出申請；符合法定條件、標準的，行政機關(guān)應(yīng)當依法辦理變更手續(xù)。 （第49條）（二）行政許可的延續(xù)被許可人需要延續(xù)依法取得的行政許可的有效期的，應(yīng)當在該行政許可有效期屆滿三十日前向作出行政許可決定的行政機關(guān)提出申請。但是，法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。 行政機關(guān)應(yīng)當根據(jù)被許可人的申請，在該行政許可有效期屆滿前作出是否準予延續(xù)的決定；逾期未作決定的，視為準予延續(xù)。 （推定規(guī)則有利有弊！尤其是對于必須以書面形式作出的許可以

37、及有明確期限的許可證，當事人的權(quán)利實質(zhì)上難以得到保障）,行政許可的實施程序（特別規(guī)定）,一、“賦權(quán)”許可程序?qū)τ邢拮匀毁Y源開發(fā)利用、公共資源配置以及直接關(guān)系公共利益的特定行業(yè)的市場準入等，需要賦予特定權(quán)利的許可事項，行政機關(guān)應(yīng)當通過招標、拍賣等公平競爭的方式作出決定。但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。 行政機關(guān)通過招標、拍賣等方式作出行政許可決定的具體程序，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。 行政機關(guān)按照招標、拍賣程序確定中

38、標人、買受人后，應(yīng)當作出準予行政許可的決定，并依法向中標人、買受人頒發(fā)行政許可證件。 行政機關(guān)違反本條規(guī)定，不采用招標、拍賣方式，或者違反招標、拍賣程序，損害申請人合法權(quán)益的，申請人可以依法申請行政復議或者提起行政訴訟。,問題是：（一）任何“賦權(quán)”許可都可適用招標、拍賣方式嗎？ （二）其他公平競爭方式有哪些？ 1、比較聽證2、競爭性談判3、競爭性詢“價”方式 （四）“賦權(quán)”許可證可交易嗎？ （五）受委托進行招標、拍賣的人

39、違反招標、拍賣程序的法律后果是否應(yīng)由行政機關(guān)承擔？,[例]上海是目前較早采用車牌拍賣措施的城市，該項措施始于2000年。自03年以來，車牌價格持續(xù)走高，07年4月的車牌平均中標價已達到4.5492萬元，嚴重阻礙了中低檔轎車進入上海人的家庭，引起了許多爭議。為有效配置公共資源，實現(xiàn)公共利益的最大化，在公共行政中引入拍賣手段極為必要，但拍賣手段的使用也要具備相應(yīng)的條件。如果拍賣將損害公民的平等權(quán)、影響市場自由公平競爭、造成社會不公，則必須放

40、棄拍賣手段。,[案例分析]根據(jù)2003年9月18日《南方周末》報道：2003年9月4日，蚌埠市將200多個新書報亭的經(jīng)營權(quán)對全市下崗工人招標拍賣，價高者得。拍得新書報亭的人，可以獲得5-8年的經(jīng)營權(quán)。問題是，為解決下崗工人就業(yè)問題，能否采取拍賣的方式競?cè)鴪笸さ慕?jīng)營權(quán)？蚌埠市報刊零售廳整頓工作領(lǐng)導小組（以下簡稱“領(lǐng)導小組”）采取的做法是：對于2001年之后才開始經(jīng)營書報亭的經(jīng)營者，可以按照競拍的底價購買；身有殘疾的原經(jīng)營者可以按照競拍底

41、價的8.5折購買；對于下崗的單親家庭可以在競拍時享受3000元的優(yōu)惠；證件俱全的原經(jīng)營者可以享受2000元的優(yōu)惠，證件不全的原經(jīng)營者可以享受1000元的優(yōu)惠；對于沒能獲得書報亭經(jīng)營權(quán)的原經(jīng)營者，整頓小組定下來的補償標準是每戶1000元。最后，在9月4日的拍賣中，33戶書報亭原經(jīng)營者流標，20多戶原經(jīng)營者沒有參加投標。請結(jié)合本案就《行政許可法》有關(guān)采取拍賣方式核發(fā)許可證的規(guī)定加以評析。,[案例分析],開辦“120”急救中心，是醫(yī)療機構(gòu)救死

42、扶傷的一項公益事業(yè)，同時也能給醫(yī)療機構(gòu)帶來一定收益，為使責任專一，趨利避害，防止因混亂而耽誤搶救病人的機會，各地政府部門對“120”急救事業(yè)實施行政管理，規(guī)定在一個行政區(qū)域內(nèi)只允許一家醫(yī)療機構(gòu)開辦“120”急救中心，開通“120”急救電話。湖南省衛(wèi)生廳、省郵電局聯(lián)合發(fā)文規(guī)定，只有功能較全，醫(yī)療急救水平較高，且急診科已達標的綜合醫(yī)院，在經(jīng)縣衛(wèi)生局指定并報地、市衛(wèi)生行政主管部門批準后，才能獲得開通“120”急救電話的特許權(quán)；郵電部門對于獲得

43、特許權(quán)的醫(yī)療機構(gòu)是否符合文件的規(guī)定進行審查，并決定是否給其開通“120”急救電話。湖南省溆浦縣中醫(yī)院于1997年8月15日經(jīng)湖南省衛(wèi)生廳確認為是一所功能較全、急診科已達標的二級甲等綜合醫(yī)院，具備設(shè)置急救中心的條件。同年12月8日，溆浦縣衛(wèi)生局指定縣中醫(yī)院開辦急救中心，開通“120”急救電話。同日，縣中醫(yī)院向縣郵電局提交了《關(guān)于開通“120”急救專用電話的報告》，并經(jīng)縣長和主管副縣長批示同意。同年12月13日，縣郵電局為縣中醫(yī)院安裝了“1

44、20”急救電話，但是該電話一直未開通。1998年7月20日，縣郵電局為沒有經(jīng)過衛(wèi)生行政主管部門指定和審批的溆浦縣人民醫(yī)院開通了“120”急救電話。同年7月27日，縣中醫(yī)院再次書面請求縣郵電局開通“120”急救電話，縣郵電局仍拒絕開通。縣中醫(yī)院不服，向法院起訴。,為避免出現(xiàn)本案中的問題，行政許可機關(guān)在實施行政許可時，應(yīng)當怎樣做？,比較聽證是美國1946年阿什巴克爾案件所樹立的原則，該案案情如下：聯(lián)邦通訊委員會先后收到兩個公司請求廣播執(zhí)照的

45、申請，這兩個公司在鄰近不遠的地方，申請使用的頻率相同。由于兩個頻率互相干擾，所以電訊委員會只能批準其中一個申請。電訊委員會在未經(jīng)聽證批準一個執(zhí)照以后，才通知另一公司舉行聽證，從而使這種聽證變成對電訊委員會決定不發(fā)生作用的虛偽的聽證。最高法院最后確定了這樣一個原則：多數(shù)人同時申請某一物質(zhì)上或經(jīng)濟上互相排斥的事項，在不能容納幾個執(zhí)照同時存在的時候，行政機關(guān)只能批準其中的一個或少數(shù)幾個時，行政機關(guān)在決定之前，必須舉行聯(lián)合的比較聽證，在聽取和審

46、查各申請人的辯論和證據(jù)以后才能作出決定。例如發(fā)放某地方的煤氣管道執(zhí)照，必須舉行比較的聽證，以便作出最符合公共利益的決定。在我國，同樣存在迫切需要建立比較聽證制度的領(lǐng)域，例如申請博士點、申請國家社科基金課題、政府采購、土地使用權(quán)出讓、申請煙草專賣許可等領(lǐng)域。,資格資質(zhì)許可程序,對于賦予公民特定資格的許可，依法應(yīng)當舉行國家考試的，行政機關(guān)根據(jù)考試成績和其他法定條件作出行政許可決定；賦予法人或者其他組織特定的資格、資質(zhì)的，行政機關(guān)根據(jù)申請人的

47、專業(yè)人員構(gòu)成、技術(shù)條件、經(jīng)營業(yè)績和管理水平等的考核結(jié)果作出行政許可決定。但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。 公民特定資格的考試依法由行政機關(guān)或者行業(yè)組織實施，公開舉行。行政機關(guān)或者行業(yè)組織應(yīng)當事先公布資格考試的報名條件、報考辦法、考試科目以及考試大綱。但是，不得組織強制性的資格考試的考前培訓，不得指定教材或者其他助考材料,三、其他特別規(guī)定,1、技術(shù)審定程序（見55條）2、設(shè)立登記程序：對企業(yè)或者其他組織的設(shè)立等

48、，需要確定主體資格的許可事項，申請人提交的申請材料齊全、符合法定形式的，行政機關(guān)應(yīng)當當場予以登記。但需要對申請材料的實質(zhì)內(nèi)容進行核實的除外。（第56條）3、有數(shù)量限制的行政許可程序，兩個或者兩個以上申請人的申請均符合法定條件、標準的，行政機關(guān)應(yīng)當根據(jù)受理行政許可申請的先后順序作出準予行政許可的決定。但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。（第57條）,第八節(jié) 監(jiān)督檢查中的特殊規(guī)定,《行政許可法》第60條-第65條為監(jiān)督檢查的一般

49、規(guī)定，涉及行政機關(guān)對被許可人的活動進行監(jiān)督檢查的權(quán)力和義務(wù)，因此，這里只重點介紹有關(guān)的特殊規(guī)定。[事例]一家月餅生產(chǎn)企業(yè)的老板曾經(jīng)對記者大倒苦水：“我最頭疼的就是應(yīng)付各種各樣的檢查，前腳送走了這個部門執(zhí)法的，后腳就迎來了那個部門執(zhí)法的。來的都是大爺，誰也得罪不起?！?出現(xiàn)這種現(xiàn)象的原因是執(zhí)法機關(guān)實施監(jiān)督檢查時隨意擾民，從而增添了被許可人的負擔?！缎姓S可法》第63條規(guī)定：“行政機關(guān)實施監(jiān)督檢查，不得妨礙被許可人正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動，不得

50、索取或者收受被許可人的財物，不得謀取其他利益。”如果行政機關(guān)嚴格按照許可法的規(guī)定實施監(jiān)督檢查，我們相信不會產(chǎn)生擾民的現(xiàn)象。,第八節(jié) 監(jiān)督檢查中的特殊規(guī)定,一、對公務(wù)特許中的受特許人的監(jiān)督檢查取得直接關(guān)系公共利益的特定行業(yè)的市場準入行政許可的被許可人，應(yīng)當按照國家規(guī)定的服務(wù)標準、資費標準和行政機關(guān)依法規(guī)定的條件，向用戶提供安全、方便、穩(wěn)定和價格合理的服務(wù)，并履行普遍服務(wù)的義務(wù)；未經(jīng)作出行政許可決定的行政機關(guān)批準，不得擅自停業(yè)、歇業(yè)。

51、 （見第67條，即法國的公務(wù)特許，仍然要遵循公務(wù)的一般原則。供電公司實質(zhì)上就屬于公務(wù)特許人）二、自檢制度對直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全的重要設(shè)備、設(shè)施，行政機關(guān)應(yīng)當督促設(shè)計、建造、安裝和使用單位建立相應(yīng)的自檢制度。按照這一要求，電力設(shè)施的管理者就應(yīng)當建立自檢制度。行政機關(guān)在監(jiān)督檢查時，發(fā)現(xiàn)直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全的重要設(shè)備、設(shè)施存在安全隱患的，應(yīng)當責令停止建造、安裝和使用，并責令設(shè)計、建造、安裝和使用

52、單位立即改正。（第68條） 問題：“責令停止使用”是否屬于行政處罰？以油罐站一案為例，特殊情況下的責令停止使用應(yīng)不應(yīng)該有補償規(guī)定？,第八節(jié) 監(jiān)督檢查中的特殊規(guī)定,三、行政許可的撤銷第六十九條 有下列情形之一的，作出行政許可決定的行政機關(guān)或者其上級行政機關(guān)，根據(jù)利害關(guān)系人的請求或者依據(jù)職權(quán)，可以撤銷行政許可（應(yīng)不應(yīng)該有期限限制？）： 　　（1）行政機關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準予行政許可決定的； 　　（2）超越法定職權(quán)作出準

53、予行政許可決定的； 　　（3）違反法定程序作出準予行政許可決定的； 　　（4）對不具備申請資格或者不符合法定條件的申請人準予行政許可的； 　?。?）依法可以撤銷行政許可的其他情形。 　　被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的，應(yīng)當予以撤銷。 　　依照前兩款的規(guī)定撤銷行政許可，可能對公共利益造成重大損害的，不予撤銷。 　　依照本條第一款的規(guī)定撤銷行政許可，被許可人的合法權(quán)益受到損害的，行政機關(guān)應(yīng)當依法給予賠償。依照本條

54、第二款的規(guī)定撤銷行政許可的，被許可人基于行政許可取得的利益不受保護。,第八節(jié) 監(jiān)督檢查中的特殊規(guī)定,四、行政許可的注銷第七十條 有下列情形之一的，行政機關(guān)應(yīng)當依法辦理有關(guān)行政許可的注銷手續(xù)： （1）行政許可有效期屆滿未延續(xù)的； （2）賦予公民特定資格的行政許可，該公民死亡或者喪失行為能力的； （3）法人或者其他組織依法終止的； （4）行政許可依法被撤銷、撤回，或者行政許可證件依法被吊銷的； （5）因不可抗力導致行政許可事

55、項無法實施的； （6）法律、法規(guī)規(guī)定的應(yīng)當注銷行政許可的其他情形。 問 ：是否存在依職權(quán)與依申請的注銷？是否有必要借鑒國外做法，在注銷前確立一定期限的公告異議期，以保障第三人利益？,第九節(jié) 法律責任,一、行政機關(guān)違法實施行政許可的法律責任1、行政處分（針對直接負責的主管人員和其他直接責任人員）2、追究刑事責任3、承擔賠償責任。第76條：行政機關(guān)違法實施行政許可，給當事人的合法權(quán)益造成損害的，應(yīng)當依照國家賠償法的規(guī)定給予賠償

56、。,二、行政許可實務(wù)熱點分析,問題一：行政執(zhí)法信息是否需要公開 ？,伴隨著政府信息公開條例的頒布實施，行政機關(guān)如何對待執(zhí)法文書的公開，在遇到類似事件時應(yīng)當如何思考、這是一個很現(xiàn)實的問題。 ★否定說。這種觀點認為，執(zhí)法信息，包括處罰決定、許可決定文書等不應(yīng)當公開，法律沒有明確規(guī)定。 ★肯定說。這種觀點認為，從信息公開條例的立法本意來看，行政處罰、許可等信息屬于政府信息范圍，因此，完全應(yīng)當依法公開。

57、 ★折中說。有些信息應(yīng)當公開，有些信息則不應(yīng)當公開。應(yīng)當區(qū)別對待。,2009-07-2報道：2009年5，廣州市市民徐大江向7個市直行政機關(guān)提出的政府信息公開申請，要求公開“2008年1月1日至2009年5月1日期間對流通領(lǐng)域（商場、超市、百貨大樓、公司、廠家）作出的所有行政處罰決定書”。結(jié)果，7個部門給出了7種不同的答復： 市工商局：不予公開；市物價局：公開所有行政處罰決定書；市質(zhì)監(jiān)局：要征求具體行政相對人意見才

58、能公開；市林業(yè)局：暫緩公開；市藥監(jiān)局：部分公開；市衛(wèi)生局：無信息提供；市文化局：因為這些領(lǐng)域不屬于其管轄范圍，沒有相關(guān)信息,申請信息公開，七個執(zhí)法部門回應(yīng)不一,可行的做法： 法律規(guī)定：政府信息，行政機關(guān)在履行職責過程中制作或獲取的信息。（第2條原則規(guī)定） 行政機關(guān)不得公開涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的政府信息。但是，經(jīng)權(quán)利人同意公開或者行政機關(guān)認為不公開可能對公共利益造成重大影響的，可以予以公開。 （第14

59、條第四款例外規(guī)定）因此，應(yīng)當確立以下原則： 一是對其職責范圍內(nèi)的行政處罰等事項進行梳理，確定公開和不公開目錄，進行分類處理；二是公開的行政處罰信息必須是生效的，即已超過法定行政復議和訴訟時限；三是涉及當事人商業(yè)秘密、個人隱私時，應(yīng)審慎公開。,駕車超速，該罰多少,,由“裁量基準”引開……,,人民日報報道：2007年8月2日，周文明駕車行駛至云南省文山縣境內(nèi)省道210線某處時，被文山縣交警大隊執(zhí)勤民警攔下，告知其行駛速度為每

60、小時90公里，已超出該路段每小時70公里的限速，并被處以罰款200元、記3分的處罰。 針對交警的處罰，雙方爭議較大，引發(fā)了帶有普遍性的法律適用問題。,法律規(guī)定：《道路交通安全法》第90條規(guī)定：“機動車駕駛?cè)诉`反道路交通安全法律、法規(guī)關(guān)于道路通行規(guī)定的，處警告或者二十元以上二百元以下罰款?！≡颇鲜」矎d制定的《云南省道路交通安全違法行為罰款處罰標準暫行規(guī)定》，第九條第三十一款規(guī)定，機動車超過規(guī)定時速未到50％的，處50元

61、以上100元以下罰款。爭議焦點：當事人觀點：關(guān)于超速，《暫行規(guī)定》有明確規(guī)定，對本案情況，應(yīng)處50元以上100元以下罰款，交警罰款200元的上限處罰沒有充分的法律依據(jù)。警方觀點：罰款200元，根據(jù)的是《道路交通安全法》而非云南省的暫行定。引發(fā)的共性問題，值得考慮。,問題二：如何適用裁量基準？,對于規(guī)范自由裁量權(quán)的裁量基準，如何進行正確定性，以便于合理適用，是一個重要的現(xiàn)實問題。 從法律的角度看，有三種不同的認

62、識：★規(guī)則化裁量基準觀。這種觀點認為，行政機關(guān)制定的裁量基準具有法律效力，一旦頒布實施便成為執(zhí)法依據(jù)。★具體化裁量基準觀。這種觀點認為，裁量基準是執(zhí)法機關(guān)對其法律規(guī)范的具體化，因此只是一種規(guī)范性文件，具備參考價值，而不具有規(guī)則的拘束力?！镆?guī)則性的具體裁量基準觀。裁量基準是對有關(guān)裁量權(quán)行使范圍等方面的法律規(guī)范加以具體化的解釋，是一種解釋性的行政規(guī)則，對執(zhí)法機關(guān)具有拘束力，但不能作為直接依據(jù)予以適用。,三、如何面對行政承諾？

63、,隨著行政管理方式的轉(zhuǎn)變、服務(wù)政府的興起，行政承諾制度在行政許可領(lǐng)域開始興起。近年來，隨著公安機關(guān)在全國率先作出110出警承諾后，行政承諾日益增多，日益進入公眾視野，開始引起人們的思考。通過向社會作出各種承諾，明確提供高效、優(yōu)質(zhì)服務(wù)，積極履行行政職權(quán)。行政承諾對于樹立政府形象，提高行政效率，實現(xiàn)行政服務(wù)起到了積極作用。比如各地政府每年向社會承諾辦實事，如北京市2012年擬為群眾辦理35件重要實事。,2008年8月5日

64、，朱義麟在省老齡工作委員會辦公室（簡稱省老齡辦）申請辦理《老年人優(yōu)待證》、《乘車IC卡》，省老齡辦出具了相關(guān)辦證憑證。根據(jù)憑證承諾，于20天后攜帶身份證原件和本憑證領(lǐng)取《老年人優(yōu)待證》、《乘車IC卡》。 8月26日，朱義麟前往省老齡辦辦證點，工作人員告知，《老年人優(yōu)待證》尚未制作好，《乘車IC卡》由公交公司制作，具體辦好時間不好確定。8月28日，朱義麟對省老齡辦未在20日內(nèi)發(fā)放《老年人優(yōu)待證》、《乘車IC卡》不作為不

65、服向省人民政府申請行政復議。 審理期間，我們堅持“有諾必踐”原則，要求省老齡辦快速辦好相關(guān)證件。,隨著行政承諾在實踐中的廣泛適用，行政主體越權(quán)承諾、不履行承諾或者在履行中出現(xiàn)瑕疵而給行政相對人的合法權(quán)益造成影響或損害的現(xiàn)象時有發(fā)生。因此，對行政承諾的行政救濟問題就成為一個現(xiàn)實問題出現(xiàn)。 行政承諾因符合以下幾個基本特點，因而具有可救濟性，行政相對人可依法提起救濟。行政承諾是具有法定職權(quán)的行政主體作出的行為；行政主

66、體進行行政承諾的目的是提高行政效能、優(yōu)質(zhì)完成行政管理事務(wù)；行政主體拒絕履行承諾義務(wù)，對行政相對人的權(quán)益產(chǎn)生實際的影響。 行政承諾一經(jīng)作出，對行政主體就具有拘束力，行政機關(guān)應(yīng)當嚴格踐行，應(yīng)當做到有諾必踐、有諾必行、有諾必果。,三、行政執(zhí)法發(fā)展前瞻,現(xiàn)有執(zhí)法強調(diào)依法行政，行政執(zhí)法機關(guān)僅限于法定的執(zhí)法方式，滿足于“規(guī)定動作”，怠慢于“自選動作”，在此基礎(chǔ)上，行政執(zhí)法的方式是整齊劃一的，皆以權(quán)力行使的法定性為基礎(chǔ)，執(zhí)法方式主

67、要集中于行政命令、行政處罰、行政許可、行政裁決、行政強制等，行政執(zhí)法因此形成行政偏執(zhí)主義和機械法治主義行政爭議。 執(zhí)法方式多元化，引入行政指導、行政合同、行政獎勵等方式，如在行政執(zhí)法實踐中，如教育行政合同、土地有償出讓合同、征收補償合同、土地承包合同、BOT政府特許經(jīng)營合同、行政獎勵等日益得到運用。,發(fā)展趨勢之一：執(zhí)法方式由單一（剛性）→多元發(fā)展（柔性）,,許可審批類　　　　　　　　　　稅費征收類　　　　　　　剛性

68、　處罰強制類　　　　　　　　　　復議裁決類 　　……　行政管理；　　　　行政指導類　　　　　　　柔性　行政調(diào)解類　　　　　　　　　　行政合同類　　　　　　　　　　行政服務(wù)類,,,,發(fā)展趨勢之二：由傳統(tǒng)執(zhí)法向創(chuàng)新執(zhí)法發(fā)展,建立在參與、合意、溝通與協(xié)作基礎(chǔ)上的新型、多元行政方式日益進入人們的視野。行政機關(guān)與行政相對人越來越具有伙伴關(guān)系，不僅是一般的公開服務(wù)廣泛采用行政合

69、同方式達成行政目標，甚至公權(quán)力色彩很濃的監(jiān)獄管理，有的國家亦通過行政契約的形式由私人承包實施。 行政機關(guān)通過建議、勸告、鼓勵、激勵、引導等諸多柔性方式實現(xiàn)行政目標與任務(wù)。在全球化條件下，公權(quán)力主體更多地綜合運用行政法、民法、商法、經(jīng)濟法、社會法及至各種軟法的手段解決公共治理中的各種復雜問題。世界各國不斷創(chuàng)新行政執(zhí)法方式，如“在美國，適用非正式程序的管制活動比重已經(jīng)占據(jù)了90%，被稱為‘行政活動的生命線’；在德國、日