信托法,一法兩規(guī)講解

1、一法兩規(guī)框架內(nèi)容講解,目錄,,,,,信托背景、在中國的發(fā)展、概念,1,,信托法律關(guān)系,2,3,,信托公司管理辦法,,集合資金信托業(yè)務(wù)管理辦法,3,4,信托背景,起源于古羅馬遺產(chǎn)信托“尤斯制”（USE）———近代信托原型 教徒立遺囑將土地贈與教會 -----? 國王頒布《沒收條例》----? 教徒立遺囑將土地交予第三人為教會利益處分土地 ---?若第三人損害受益人利益得不到普通法的保護 ----? 最終確立衡平法對受益人

2、的保護，創(chuàng)設(shè)Use制。,中國信托發(fā)展,2001年前： 發(fā)展—整頓2001年---2007年 初步發(fā)展2007年至今 快速發(fā)展,信托概念,信托法第二條“本法所稱信托，是指委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進行管理或者處分的行為。”從以下四個角度

3、看信托： 得人之信、受人之托、代人理財、履人之囑 （1）信任是信托的基礎(chǔ) （2）財產(chǎn)轉(zhuǎn)移是信托的關(guān)鍵 （3）受托人名義是信托的形式 （4）委托人意愿是信托的目的,信托法律關(guān)系,交付財產(chǎn)、設(shè)立信托,管理信托,享受信托利益,設(shè)立信托,信托當事人（委托人、受托人、受益人）信托目的（不得違法）信托財產(chǎn)（委托人確定、合法所有的財產(chǎn)）信托形式：以書面形式設(shè)立信托，不得以口頭形式。公示（登記）：應(yīng)當依

4、法辦理登記，未登記的，不產(chǎn)生效力。,信托財產(chǎn),委托人交付、由受托人占有并管理的財產(chǎn)。特性： 1、所有權(quán)與收益權(quán)相分離（所有權(quán)的四項權(quán)能被分離，占有、使用、收益、處分） 2、信托財產(chǎn)獨立性 理解：信托成立后，信托財產(chǎn)從委托人、受托人、受益人的固有財產(chǎn)中分離出來，成為一種獨立的財產(chǎn)整體，委托人、受托人、受益人各方的債權(quán)人行使債權(quán)均不得及于信托財產(chǎn) 體現(xiàn)

5、：破產(chǎn)隔離；信托財產(chǎn)損益獨立（分別管理、分別記帳） 3、同一性（物上代位性）：處理信托過程中取得的財產(chǎn),信托財產(chǎn),信托財產(chǎn)不被強制執(zhí)行。違反規(guī)定而強制執(zhí)行信托財產(chǎn)的，信托法明確了委托人、受托人或者受益人有權(quán)向人民法院提出異議。例外： 1、設(shè)立信托前債權(quán)人已對信托財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán) 利，并依法行使該權(quán)利的； 2、受托人處理信托事務(wù)所產(chǎn)生債 務(wù)，債權(quán)人要求清償

6、 債務(wù)的； 3、信托財產(chǎn)本身應(yīng)擔負的稅款； 4、法律規(guī)定的其他 情形。,委托人,信托設(shè)立人。條件：1、完全行為能力（自然人、法人、其他組織）2、對信托財產(chǎn)享有所有權(quán)委托人權(quán)利：（英美法系委托人一般無權(quán)利） 知情權(quán)； 管理方法變更權(quán)（21條）； 違反信托目的處分的撤銷權(quán)（行使期限一年） 解任權(quán)委托人義務(wù) 交付信托財產(chǎn)

7、 不得干預(yù)委托人管理信托財產(chǎn) 按約定支付報酬,受托人,信托財產(chǎn)管理人，在信托關(guān)系中處于核心地位。條件：具有民事行為能力（營業(yè)性信托必須是信托公司）受托人義務(wù)： (1) 為受益人最大利益處理信托事務(wù)（不得與受益人利益沖突）； (2)恪盡職守，履行誠實、信用、謹慎、有效管理的義務(wù)； (3) 關(guān)聯(lián)交易禁止義務(wù)（不得將信托財產(chǎn)轉(zhuǎn)化為固有財產(chǎn)；不得

8、 將信托財產(chǎn)與固有財產(chǎn)及不同信托財產(chǎn)間進行交易） (4) 除信托報酬外，不得以信托財產(chǎn)為自己謀利 (5) 保存處理信托事務(wù)記錄義務(wù)； （6）信息披露義務(wù) (7) 為委托人、受益人保密義務(wù) （8）自處理義務(wù) （9）以信托財產(chǎn)為限向受益人交付信托利益受托人權(quán)利 (1) 管理信托財產(chǎn)；處理信托事務(wù)產(chǎn)生的費用由信托財產(chǎn)承

9、擔 (2) 獲得報酬,受益人,信托利益享有者。條件：無條件限制。（受托人不得為同一信托唯一受益人）受益人權(quán)利： (1) 知情權(quán)； (2) 變更信托財產(chǎn)管理方法權(quán)； (3) 解任權(quán)受益權(quán)消滅 (1) 唯一受托人與唯一受益人身份歸屬于同一 (2) 受益人全部放棄受益權(quán)，信托終止，信托財產(chǎn)歸屬于委托人 或其繼承人

10、受益權(quán)轉(zhuǎn)讓 除信托文件有限制性規(guī)定外，信托受益權(quán)可轉(zhuǎn)讓與繼承。 （轉(zhuǎn)讓規(guī)定）,信托與相關(guān)制度的區(qū)別,信托變更與終止,信托當事人變更受益人變更情形： 1、受益人對委托人有重大侵權(quán)行為；　 2、受益人對其他共同受益人有重大侵權(quán)行為；　 3、經(jīng)受益人同意；　受托人變更： 1、死亡或者被依法宣告死亡； 2、被依法宣告為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人； 3、被依法撤銷

11、或者被宣告破產(chǎn)； 4、依法解散或者法定資格喪失； 5、辭任或者被解任；,信托變更與終止,信托終止情形 信托文件規(guī)定的終止事由發(fā)生； 信托的存續(xù)違反信托目的； 信托目的已經(jīng)實現(xiàn)或者不能實現(xiàn)； 信托當事人協(xié)商同意； 信托被撤銷； 信托被解除。,信托變更與終止,信托終止法律后果信托財產(chǎn)歸屬權(quán)利人 信托終止的，信托財產(chǎn)歸屬于文件規(guī)定的人；文件未規(guī)定的，按以下順序確定歸屬：1）受益人或其繼

12、承人；2）委托人或其繼承人 歸屬權(quán)利人的權(quán)利保全 信托終止時起，至信托財產(chǎn)移交完畢時止，信托關(guān)系仍視為存續(xù)，受托人仍負各項義務(wù)終止后，受托人報酬請求權(quán)和費用補償權(quán)的保護 保護方式：1）留置信托財產(chǎn)；2）行使對財產(chǎn)權(quán)利歸屬人的請求權(quán),兩規(guī)修改背景,目的：一是促進信托公司科學發(fā)展需要（部分信托公司出現(xiàn)風險）；二是完善需要，對原有法規(guī)進行系統(tǒng)性梳理，且監(jiān)管職能明確由銀監(jiān)會履行；三是保護投資者合法權(quán)益。調(diào)整

13、主要方面：對信托公司經(jīng)營提出了要求：1、固有業(yè)務(wù)上，為實現(xiàn)受托人為受益人最大利益服務(wù)宗旨，強調(diào)“壓縮固有業(yè)務(wù)，突出信托主業(yè)”規(guī)定信托公司不得開展除同業(yè)折入以外的其他負債業(yè)務(wù)，固有財產(chǎn)原則上不得進行實業(yè)投資（用于金融類公司股權(quán)投資、金融產(chǎn)品投資、自用固定資產(chǎn)投資）。2、關(guān)聯(lián)交易方面，“限制關(guān)聯(lián)交易，防止利益輸送”，固有業(yè)務(wù)項下不得以固有財產(chǎn)向關(guān)聯(lián)方融出資金和轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、不得為關(guān)聯(lián)方擔保、不得以股東持有本公司股權(quán)作為質(zhì)押進行融資（信托公司指

14、引中股東承諾不質(zhì)押所持有股份，不以股權(quán)設(shè)立信托）；集合資金信托項下，除資金來源于股東或關(guān)聯(lián)人外，不得以固有財產(chǎn)與信托財產(chǎn)進行交易，不得將不同信托財產(chǎn)進行相互交易，不得將同一公司管理的不同信托計劃投資于同一項目。,兩規(guī)修改背景,3、對集合資金信托提出了嚴格于非營業(yè)信托的要求：委托人必須為唯一受益人，限制受益權(quán)拆分轉(zhuǎn)讓，對委托人進行了資格要求。4、在信托公司監(jiān)管上，對不涉及異地集合資金信托計劃，取消事前報告要求。取消了信托投資公司中的“投

15、資”兩字，主要是考慮引導信托公司突出信托主業(yè)，而不是限制信托公司的投資功能，對投資的限制也只是固有業(yè)務(wù)，信托業(yè)務(wù)不受影響。,新舊集合資金信托管理辦法相同點,信托風險提示（風險申請書）。推介限制：不得承諾不受損失，不得進行公開宣傳；不得委托非金融機構(gòu)推介信托財產(chǎn)管理：分別記帳、分別管理托管：在銀行開設(shè)單獨的托管帳戶信托合同內(nèi)容一致不得將同一公司管理的不同信托計劃投資于同一項目,新舊集合資金信托管理辦法區(qū)別,集合資金信托管理辦法其

16、他主要內(nèi)容,集合信托計劃要求：委托人為合格投資者；參與信托計劃的委托人為惟一受益人；單個信托計劃的自然人人數(shù)不得超過50人，但單筆委托金額在300萬元以上的自然人投資者和合格的機構(gòu)投資者數(shù)量不受限制；信托期限不少于一年；信托資金有明確的投資方向和投資策略，且符合國家產(chǎn)業(yè)政策以及其他有關(guān)規(guī)定；信托受益權(quán)劃分為等額份額的信托單位；信托合同應(yīng)約定受托人報酬，除合理報酬外，信托公司不得以任何名義直接或間接以信托財產(chǎn)為自己或他人

17、牟利；中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會規(guī)定的其他要求,集合資金信托管理辦法其他主要內(nèi)容,推介禁止行為：以任何方式承諾信托資金不受損失，或者以任何方式承諾信托資金的最低收益；進行公開營銷宣傳；委托非金融機構(gòu)進行推介；推介材料含有與信托文件不符的內(nèi)容，或者存在虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏等情況；對公司過去的經(jīng)營業(yè)績作夸大介紹，或者惡意貶低同行；其他行為。,集合資金信托管理辦法其他主要內(nèi)容,信托計劃文件包括：認購風險申請書；信托計劃說

18、明書；信托合同認購風險申請書應(yīng)包括內(nèi)容：信托計劃不承諾保本和最低收益，具有一定的投資風險，適合風險識別、評估、承受能力較強的合格投資者；委托人應(yīng)當以自己合法所有的資金認購信托單位，不得非法匯集他人資金參與信托計劃；信托公司依據(jù)信托計劃文件管理信托財產(chǎn)所產(chǎn)生的風險，由信托財產(chǎn)承擔。信托公司因違背信托計劃文件、處理信托事務(wù)不當而造成信托財產(chǎn)損失的，由信托公司以固有財產(chǎn)賠償；不足賠償時，由投資者自擔；認購風險申請書一式二份，注明委托

19、人認購信托單位的數(shù)量，分別由信托公司和受益人持有。,集合資金信托管理辦法其他主要內(nèi)容,信托合同要素： 信托目的； 受托人、保管人的姓名（或者名稱）、住所； 信托資金的幣種和金額； 信托計劃的規(guī)模與期限； 信托資金管理、運用和處分的具體方法或安排； 信托利益的計算、向受益人交付信托利益的時間和方法； 信托財產(chǎn)稅費的承擔、其他費用的核算及支付方法； 受托人報酬計

20、算方法、支付期間及方法； 信托終止時信托財產(chǎn)的歸屬及分配方式； 信托當事人的權(quán)利、義務(wù)； 受益人大會召集、議事及表決的程序和規(guī)則； 新受托人的選任方式； 風險揭示； 信托當事人的違約責任及糾紛解決方式；,集合資金信托管理辦法其他主要內(nèi)容,管理信托行為限制： 1、不得向他人提供擔保； 2、向他人提供貸款不得超過其管理的所有信托計劃實收余額的30%，但中國銀行業(yè)監(jiān)督

21、管理委員會另有規(guī)定的除外； 3、不得將信托資金直接或間接運用于信托公司的股東及其關(guān)聯(lián)人，但信托資金全部來源于股東或其關(guān)聯(lián)人的除外； 4、不得以固有財產(chǎn)與信托財產(chǎn)進行交易； 5、不得將不同信托財產(chǎn)進行相互交易； 6、不得將同一公司管理的不同信托計劃投資于同一項目。,集合資金信托管理辦法其他主要內(nèi)容,受益權(quán)轉(zhuǎn)讓： 信托計劃存續(xù)期間，受益人可以向合格投資者轉(zhuǎn)讓其持有的信托單位。信托公司應(yīng)為受益人辦理受

22、益權(quán)轉(zhuǎn)讓的有關(guān)手續(xù)。 信托受益權(quán)進行拆分轉(zhuǎn)讓的，受讓人不得為自然人。機構(gòu)所持有的信托受益權(quán)，不得向自然人轉(zhuǎn)讓或拆分轉(zhuǎn)讓。理論上可行的轉(zhuǎn)讓： 自然人轉(zhuǎn)自然人； 自然人轉(zhuǎn)機構(gòu)； 自然人拆分轉(zhuǎn)機構(gòu)（部分拆分轉(zhuǎn)讓給機構(gòu)，完全拆分轉(zhuǎn)讓給不同機構(gòu)） 機構(gòu)轉(zhuǎn)機構(gòu)； 機構(gòu)拆分轉(zhuǎn)機構(gòu)（部分拆分轉(zhuǎn)讓給機構(gòu)，完全拆分轉(zhuǎn)讓給不同機構(gòu)）,新舊信托公司管理辦法相同點,機構(gòu)設(shè)立、審批、經(jīng)營范圍一致。對分支機構(gòu)

23、上：舊辦法是不得設(shè)置，新辦法允許在批準基礎(chǔ)上設(shè)置對信托資金的運用方式規(guī)定相同（出租、出售、貸款、投資、同業(yè)拆放）固有財產(chǎn)管理運用方式一致，但對投資有限制都允許同業(yè)拆入和對外擔保，新法對拆入和對外擔保分別進行了規(guī)定：拆入余額不得超過凈資產(chǎn)的20%、對外擔保不得超過凈資產(chǎn)的50%。舊法規(guī)定是對外提供擔保和拆入資金的余額不得超過其注冊資本。都規(guī)定了信托公司的盡職管理義務(wù)，但新法對關(guān)聯(lián)進行進行了重點限制,新舊信托公司管理辦法區(qū)別,信托公

24、司管理辦法其他內(nèi)容,機構(gòu)設(shè)立、審批形式：有限責任公司和股份有限公司審批制：經(jīng)中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會批準，領(lǐng)取金融許可證注冊資本：最低３億元信托公司分立、合并、解散及破產(chǎn)申請，應(yīng)先經(jīng)銀監(jiān)會批準,信托公司管理辦法其他內(nèi)容,經(jīng)營范圍（一）資金信托； （二）動產(chǎn)信托； （三）不動產(chǎn)信托； （四）有價證券信托； （五）其他財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)信托； （六）作為投資基金或者基金管理公司的發(fā)起人從事投資基金業(yè)務(wù)； （七）經(jīng)營企業(yè)資

25、產(chǎn)的重組、購并及項目融資、公司理財、財務(wù)顧問 等業(yè)務(wù)； （八）受托經(jīng)營國務(wù)院有關(guān)部門批準的證券承銷業(yè)務(wù)； （九）辦理居間、咨詢、資信調(diào)查等業(yè)務(wù)； （十）代保管及保管箱業(yè)務(wù)；,信托公司管理辦法其他內(nèi)容,經(jīng)營規(guī)則：1、固有業(yè)務(wù)，不得有下列行為： （一）向關(guān)聯(lián)方融出資金或轉(zhuǎn)移財產(chǎn)； （二）為關(guān)聯(lián)方提供擔保； （三）以股東持有的本公司股權(quán)作為質(zhì)押進行融資 2、開展信

26、托業(yè)務(wù)，不得有下列行為： （一）利用受托人地位謀取不當利益； （二）將信托財產(chǎn)挪用于非信托目的的用途； （三）承諾信托財產(chǎn)不受損失或者保證最低收益； （四）以信托財產(chǎn)提供擔保； （五）法律法規(guī)和中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會禁止的其他行為。 3、信托公司開展關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)以公平的市場價格進行，逐筆向中國銀 行業(yè)監(jiān)督管理委員會事前報告，并按照有關(guān)規(guī)定進行信息披露