工程發(fā)包給不具備施工資質企業(yè)的風險及防范

1、1工程發(fā)包給不具備相應施工資質企業(yè)的風險及防范工程發(fā)包給不具備相應施工資質企業(yè)的風險及防范摘要：摘要：工程質量和施工安全是建筑工程的根本，也是建筑領域內(nèi)產(chǎn)生各種糾紛的最主要環(huán)節(jié)。而承包人不具備相關資質或超越相關資質承攬工程是引發(fā)工程質量問題和施工安全問題的重要原因。因此，我國大量法律法規(guī)和部門規(guī)章都對承包人的主體資格進行了嚴格的規(guī)定和限制，然而目前我國建筑市場尚未完全規(guī)范，不具備相關資質承攬工程的現(xiàn)象屢見不鮮。為此，本文結合我國建筑市場

2、現(xiàn)狀和建筑領域內(nèi)各方實際情況，本著解決實際問題的態(tài)度，從發(fā)包人與資質不符的承包人所簽合同的合同效力、相關風險以及發(fā)包人的防范措施等幾方面進行簡單的探討。一、與不具備相關資質的施工企業(yè)所簽合同的效力一、與不具備相關資質的施工企業(yè)所簽合同的效力（一）施工企業(yè)資質規(guī)定《建筑業(yè)企業(yè)資質管理規(guī)定》第三條和第五條規(guī)定，建筑業(yè)企業(yè)應當經(jīng)審查合格，取得建筑業(yè)企業(yè)資質證書后，方可在資質許可的范圍內(nèi)從事建筑施工活動。建筑業(yè)企業(yè)資質分為施工總承包、專業(yè)承包和

3、勞務分包三個序列。而不同的承包主體按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術人員、技術裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等條件劃分為不同的等級，如《建筑裝修裝飾工程專業(yè)承包企業(yè)資質等級標準》將裝修裝飾企業(yè)分為三個等級，不同資質等級的企業(yè)應在規(guī)定的范圍內(nèi)承接工程，一級企業(yè)，可承擔各類建筑室內(nèi)、室外裝修裝飾工程（建筑幕墻工程除外）的施工。二級企業(yè)，可承擔單位工程造價1200萬元及以下建筑室內(nèi)、室外裝修裝飾工程（建筑幕墻工程除外）的施工。三級企業(yè)，可承擔單位工程

4、造價60萬元及以下建筑室內(nèi)、室外裝飾（建筑幕墻工程除外）的施工。《建筑法》第二十六條及《建設工程質量管理條例》第二十五條規(guī)定，承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質證書，并在其資質等級許可的業(yè)務范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質等級許可的業(yè)務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。3關于無效合同，《合同法》第五十六條、五十八條、五十九條規(guī)定，無效的合同合同自始沒有法律約束力。合同無效后，因該合同取得的財產(chǎn)，應當

5、予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二、第三條規(guī)定，建設工程施工合同無效，但建設工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。建設工程施工合同無效，且建設工

6、程經(jīng)竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：（一）修復后的建設工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔修復費用的，應予支持；（二）修復后的建設工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。2、發(fā)包人將工程發(fā)包給不具有相應資質施工企業(yè)的法律風險發(fā)包人將工程發(fā)包給不具有相應資質施工企業(yè)的法律風險(一）合法權益無法保障的民事風險因發(fā)包給不具備施工資質的承包企業(yè)導致的合同無效屬于《合同法》規(guī)定的幾種無效合同的情形，施工合同特別是分包

7、合同無效，則合同約定對雙方當事人沒有約束力，無法追究逾期竣工違約金、未達到質量標準違約金等違約責任，再加上不具備施工資質的承包企業(yè)本身不規(guī)范，在合同效力喪失的情況下，難以有效約束承包人，從而給建設單位工程運營帶來極大的風險。（二）承包人出現(xiàn)工程事故的連帶責任風險不具備資質的施工企業(yè)因其不具備組織施工相關的人力、財力、技術力量和相關經(jīng)驗，容易出現(xiàn)工程質量問題和安全事故隱患。一旦出現(xiàn)上述情況，不僅延緩了建筑工程竣工時間，帶來工期損失，如果建