新《公司法》解讀及其對(duì)銀行信貸經(jīng)營的影響ppt培訓(xùn)課件

1、新《公司法》解讀,及其對(duì)銀行信貸經(jīng)營的影響 －－－萊商銀行濟(jì)南分行業(yè)務(wù)部 宋紅春,主講內(nèi)容,新《公司法》概述新舊《公司法》的區(qū)別介紹新《公司法》在銀行工作中的應(yīng)用貸款審查中應(yīng)注意的新問題,新《公司法》概述,1993年12月29日通過，1994年7月1日實(shí)施；2005年10月27日，《中華人民共和國公司法》經(jīng)第十屆全國人大常委會(huì)第

2、十八次會(huì)議修訂后，于2006年1月1日起實(shí)施。,《公司法》概述,從修改的條款來看，在原來總共230個(gè)條文中，刪除的條款達(dá)46條，增加的條款達(dá)41條，修改的條款達(dá)137條。從修改的內(nèi)容看，主要集中公司法的兩大支柱制度上，即資本制度和公司治理。這是公司法自1993年底通過后，我國立法機(jī)關(guān)第三次對(duì)這部法律作出的修改，也是修改幅度最大的一次。,《公司法》概述,對(duì)銀行而言，一方面公司客戶作為商業(yè)銀行信貸業(yè)務(wù)最主要的客戶，而信貸業(yè)務(wù)是我國現(xiàn)階段商

3、業(yè)銀行的主要業(yè)務(wù)之一，公司法律制度的完善和有效運(yùn)行，對(duì)銀行債權(quán)保護(hù)及信貸資產(chǎn)安全無疑具有十分重要的現(xiàn)實(shí)意義；另一方面，也應(yīng)注意到新公司法在公司的設(shè)立、經(jīng)營、治理乃至于公司解散清算等環(huán)節(jié)鼓勵(lì)公司與股東自治，擴(kuò)張公司的商事權(quán)利能力與行為能力，新公司法賦予公司更大的自治空間的同時(shí)，也意味銀行作為相對(duì)人更大的注意義務(wù)和風(fēng)險(xiǎn)。,《公司法》主要修改內(nèi)容,(一)轉(zhuǎn)變立法理念,凸現(xiàn)股東自治 (二)“揭開公司面紗”,切實(shí)保護(hù)債權(quán)人利益 (三)改

4、革公司設(shè)立和公司資本制度　(四)將“一人公司”納入《公司法》的調(diào)整范圍 (五)健全股東利益的保護(hù)機(jī)制,(一)轉(zhuǎn)變立法理念,凸現(xiàn)股東自治,修訂后的《公司法》尊重公司與股東的自治,允許公司章程和股東協(xié)議在不違反強(qiáng)行性規(guī)范誠實(shí)信用原則和公序良俗原則的前提下,就公司內(nèi)部的有關(guān)事項(xiàng)做出自主性安排,主要表現(xiàn)為以下幾個(gè)方面:,(一)轉(zhuǎn)變立法理念,凸現(xiàn)股東自治,1.不再嚴(yán)格限定公司經(jīng)營范圍（第12條）,廢除原《公司法》“公司應(yīng)當(dāng)在登記的經(jīng)營范圍

5、內(nèi)從事經(jīng)營活動(dòng)”的規(guī)定; 對(duì)法人經(jīng)營范圍的限制，并非對(duì)法人的權(quán)利能力的限制?！逗贤ń忉專ㄒ唬返?0條規(guī)定：“當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無效，但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營的除外?！?但銀行在審核貸款用途時(shí)，一定要認(rèn)真審核營業(yè)執(zhí)照及公司章程限定的公司業(yè)務(wù)經(jīng)營范圍。,(一)轉(zhuǎn)變立法理念,凸現(xiàn)股東自治,2.改變法定代表人只能由董事長擔(dān)任的局面,公

6、司法定代表人可以通過公司章程確定,范圍人選在董事長執(zhí)行董事或經(jīng)理間,并依法登記（第13條）; 3.取消公司對(duì)外投資比例限制,公司對(duì)外投資可以超過凈資產(chǎn)50%,但應(yīng)遵守公司章程限制（第15條）; 但《貸款通則》第17條第2款規(guī)定：借款人申請(qǐng)貸款，應(yīng)當(dāng)符合以下要求：除國務(wù)院規(guī)定外，有限責(zé)任公司和股份有限公司對(duì)外股本權(quán)益性投資累計(jì)額未超過其凈資產(chǎn)總額的50%。 4.有限

7、責(zé)任公司股東可以在公司章程里約定紅利分配比例和公司新增資本時(shí),股東優(yōu)先認(rèn)繳出資的比例（第35條）; 5.公司章程可以約定有限責(zé)任公司股東會(huì)議表決權(quán)行使方式（第38條）;,(一)轉(zhuǎn)變立法理念,凸現(xiàn)股東自治,6.公司章程可以規(guī)定有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓辦法; 7.公司章程可以規(guī)定臨時(shí)股東大會(huì)召開的情形; 8.公司章程可以對(duì)公司經(jīng)理的職權(quán)做出約定; 9.

8、公司章程可以規(guī)定股份公司不按照持股比例分配利潤（第167條）; 10.在“營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)”的情況下,股東會(huì)可以通過修改公司章程,讓公司存續(xù)（第182條） 。,(二)“揭開公司面紗”,切實(shí)保護(hù)債權(quán)人利益,公司人格否認(rèn)制度,或稱“揭開公司面紗”,指為阻止公司獨(dú)立人格的濫用和保護(hù)公司債權(quán)人利益及社會(huì)公共利益,當(dāng)公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任,逃避債務(wù),嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益時(shí),

9、該股東即喪失依法享有的僅以其對(duì)公司的出資為限對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任的權(quán)利,而應(yīng)對(duì)公司的全部債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 修訂后的《公司法》正式采用該制度,其第20條規(guī)定:“公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任,逃避債務(wù),嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的,應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”,這一規(guī)定,為防范濫用公司制度的風(fēng)險(xiǎn),保證交易安全,保障公司債權(quán)人的利益,維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序,提供了必要的制度安排。,(三)改革公司設(shè)立和公

10、司資本制度,1.大幅降低公司注冊(cè)資本的最低限額。 將有限責(zé)任公司和股份有限公司的注冊(cè)資本的最低限額分別降低為人民幣3萬元和500萬元； 　　2.廢除法定資本制,實(shí)行折中授權(quán)資本制。 規(guī)定“公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%,也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額,其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足;其中,投資公司可以在五年內(nèi)繳足” ；,(三)改革公司設(shè)立和公司資本制度,3.擴(kuò)大股

11、東出資方式。 修訂后的《公司法》對(duì)出資方式的規(guī)定和我國會(huì)計(jì)準(zhǔn)則做了很好的接軌,將出資方式分為貨幣出資和非貨幣出資兩種方式:“股東可以用貨幣出資,也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等，可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資” ； 　　4.大大提高無形資產(chǎn)出資比例。 修訂后的《公司法》規(guī)定:“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%”這意味著無形資產(chǎn)可占注冊(cè)資

12、本的70%,對(duì)高新技術(shù)企業(yè)特別是風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)將產(chǎn)生積極的推動(dòng)作用,(四)將“一人公司”納入《公司法》,對(duì)于債權(quán)人和公司的其他利益相關(guān)者而言,一人公司的風(fēng)險(xiǎn)之大自不待言,但從我國公司實(shí)踐來看,以夫妻親戚朋友等名義變相存在著大量的實(shí)質(zhì)意義上的一人公司，考慮到世界上很多國家都承認(rèn)一人公司的存在,而且日益發(fā)達(dá)的立法技術(shù)完全能夠?qū)σ蝗斯镜奶烊伙L(fēng)險(xiǎn)做出制度性安排。修訂后的《公司法》將一人公司納入了其調(diào)整范疇,并通過一系列的制度措施,防止交易風(fēng)險(xiǎn),保

13、證交易安全具體來看,設(shè)立了五道“防火墻”:,(四)將“一人公司”納入《公司法》,1.對(duì)一人公司實(shí)行嚴(yán)格的法定資本制,一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本不得低于10萬元,且必須一次繳足; 2.一人公司的“身份證”——公司營業(yè)執(zhí)照中必須載明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資,以予公示; 3.一個(gè)自然人只能設(shè)立一個(gè)一人公司,該公司不能再設(shè)立新的一人公司; 4.對(duì)一人公司實(shí)行強(qiáng)制審計(jì)制度;

14、 5.“推定混同”制度,在發(fā)生債務(wù)糾紛時(shí),一人公司的股東有責(zé)任證明公司的財(cái)產(chǎn)與股東自己的財(cái)產(chǎn)是相互獨(dú)立的,如果股東不能證明公司的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東個(gè)人的財(cái)產(chǎn),必須對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任。,(四)將“一人公司”納入《公司法》,第六十二條　一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會(huì)。股東作出本法第三十八條第一款所列決定時(shí)，應(yīng)當(dāng)采用書面形式，并由股東簽名后置備于公司。 問題思考： 一人有限公司（自然人獨(dú)資

15、、法人獨(dú)資）應(yīng)該出具什么樣的決議？ 一人有限公司為股東擔(dān)保是否有效?,(四)將“一人公司”納入《公司法》,案例： A于2007年9月注冊(cè)了個(gè)人獨(dú)資禮品公司，并兼任該公司法定代表人。2009年10月，A與B簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書，約定A將持有的禮品公司100%的股權(quán)以人民幣60萬元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給B，轉(zhuǎn)讓款項(xiàng)于2009年12月31日前全部付清。11月20日，B向A出具一張欠條，說明已經(jīng)支付了40萬，尚欠20萬，禮品

16、公司在擔(dān)保人處加蓋了公章。 此后B和禮品公司都未向A付款。A以B和禮品公司為被告向法院起訴，要求B和禮品公司連帶支付20萬元以及訴訟費(fèi)。禮品公司辯稱，B為公司股東，公司為股東提供擔(dān)保需要滿足公司法第16條的規(guī)定，因此該擔(dān)保不具有法律效力，公司不應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。請(qǐng)問本案應(yīng)當(dāng)如何處理？,(四)將“一人公司”納入《公司法》,在本案中，禮品公司為自然人B的獨(dú)資有限公司，公司章程中并未對(duì)公司擔(dān)保的問題作出規(guī)定。雖然禮品公

17、司作出擔(dān)保后，股東B沒有以書面形式簽名制備于公司，但一人有限公司的操作不可能做到盡善盡美，股東個(gè)人同意的意思表示往往體現(xiàn)在擔(dān)保合同上加蓋的公章。此外，禮品公司在B出具給A的欠條上明確由其擔(dān)保的行為屬實(shí)，A并無過錯(cuò)，也不屬于擔(dān)保法規(guī)定的擔(dān)保無效的情形。綜上，本案中禮品公司對(duì)A的擔(dān)保有效，應(yīng)該承擔(dān)連帶保證責(zé)任。,(五)健全股東利益的保護(hù)機(jī)制,1.賦予股東解散公司請(qǐng)求權(quán)。 《公司法》第183條規(guī)定:“公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困

18、難,繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失,通過其他途徑不能解決的,持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東,可以請(qǐng)求人民法院解散公司” 。,(五)健全股東利益的保護(hù)機(jī)制,2.正式引進(jìn)累積投票制度。 累積投票制就是指股東大會(huì)選舉董事或者監(jiān)事時(shí),每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán),股東既可以把擁有的投票權(quán)集中于一人,也可以分散選舉數(shù)人,從而促成小股東將其代言人選入董事會(huì)和監(jiān)事會(huì),擴(kuò)大小股東的話語權(quán)修訂后的《公司

19、法》第106條規(guī)定:“股東大會(huì)選舉董事監(jiān)事,可以根據(jù)公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議,實(shí)行累積投票制” 。 累積投票制指股東大會(huì)選舉兩名以上的董事時(shí)，股東所持的每一股份擁有與待選董事總?cè)藬?shù)相等的投票權(quán)，股東既可用所有的投票權(quán)集中投票選舉一人，也可分散投票選舉數(shù)人，按得票多少依次決定董事入選的表決權(quán)制度。,(五)健全股東利益的保護(hù)機(jī)制,3.增設(shè)對(duì)股東會(huì)董事會(huì)決議的請(qǐng)求撤銷權(quán)。 修訂后的《公司法》第2

20、2條規(guī)定:“公司股東會(huì)或者股東大會(huì)董事會(huì)的決議內(nèi)容、會(huì)議召集程序、表決方式違反法律行政法規(guī)或公司章程, 股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi),請(qǐng)求人民法院撤銷” 。 公司根據(jù)股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后，公司應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)撤銷變更登記。,董事會(huì)決議的無效和撤銷,問題思考：表決時(shí)投贊成票的股東可否提起撤銷之訴？股東會(huì)決議違法時(shí)，董事會(huì)是否有義務(wù)執(zhí)行？如

21、果執(zhí)行是否可以免責(zé)？如果股東會(huì)決議違法時(shí)，股東是否承擔(dān)責(zé)任？,(不承擔(dān)，股東只是投資者，不是經(jīng)營專家，除非明顯違法),(不能，因?yàn)槎率墙?jīng)營專家，有自身判斷),《公司法》修訂對(duì)銀行信貸經(jīng)營的影響,(一) 高度重視公司章程對(duì)公司運(yùn)作的影響力 (二) 防范各類或有事項(xiàng),切實(shí)加強(qiáng)貸后管理工作 (三) 為股東擔(dān)保符合章程規(guī)定即可有效 　 (四) 加強(qiáng)與社會(huì)中介合作,(一)高度重視公司章程對(duì)公司運(yùn)作的影響力,修訂后的《公司法》賦

22、予公司和股東在成立和運(yùn)作方面高度自治性,但是由于國家不再進(jìn)行管制性管理,要了解客戶更多基本信息,銀行必須更盡職地進(jìn)行調(diào)查工作,信貸審批也須更加謹(jǐn)慎,主要影響包括以下三個(gè)方面:,(一)高度重視公司章程對(duì)公司運(yùn)作的影響力,1.股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)議事方式和表決程序均可以通過公司章程進(jìn)行約定,法律不再進(jìn)行硬性約束。 以往銀行在貸款時(shí),借款申請(qǐng)擔(dān)保承諾都需要董事會(huì)或股東會(huì)決議,那么今后在信貸實(shí)踐中,

23、不能簡單以董事表決人數(shù)是否符合相應(yīng)比例來確定其效力,而應(yīng)嚴(yán)格對(duì)照公司章程相關(guān)規(guī)定,認(rèn)真核實(shí)其效力。 修訂后的《公司法》不僅允許股東會(huì)和董事會(huì)在議事方式上有所突破,即可以會(huì)議方式,也允許其他方式(如會(huì)簽授權(quán)等),同時(shí)在表決程序上也有所改變,可能會(huì)出現(xiàn)表決權(quán)重不同等情況,因此表決結(jié)論的有效性更加依賴公司章程規(guī)定。而且第22條規(guī)定了股東對(duì)股東會(huì)或董事會(huì)決議的撤銷權(quán),因此更應(yīng)關(guān)注公司決議的有效性,切實(shí)防范操作風(fēng)險(xiǎn)。,(一)

24、高度重視公司章程對(duì)公司運(yùn)作的影響力,2.公司法定代表人不再限定。修訂后的《公司法》第13條規(guī)定:“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定,由董事長執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任,并依法登記”,特別是規(guī)定經(jīng)理可以擔(dān)任公司法定代表人,屬于突破性規(guī)定。 但是銀行在信貸實(shí)踐中,遇到私營企業(yè)法定代表人為公司經(jīng)理情形的,應(yīng)謹(jǐn)慎行事,因公司經(jīng)理在公司治理結(jié)構(gòu)框架中并不屬于權(quán)力機(jī)構(gòu)者,而是執(zhí)行操作機(jī)構(gòu)者,其擔(dān)任法定代表人不具有合理性,應(yīng)防范公司欺

25、詐。 　　3.公司轉(zhuǎn)讓受讓重大資產(chǎn)或者對(duì)外提供擔(dān)保等事項(xiàng),公司章程可以規(guī)定只能由股東會(huì)決議通過,對(duì)此應(yīng)高度重視,防止出現(xiàn)無效公司決議,給銀行造成操作風(fēng)險(xiǎn)。,(二)防范各類或有事項(xiàng),切實(shí)加強(qiáng)貸后管理,1. 公司正常解散,本屬于市場主體退出市場競爭的正常情況,但是非正常解散則會(huì)給企業(yè)和銀行帶來風(fēng)險(xiǎn),尤其作為大型公司如果出現(xiàn)管理混亂,損害小股東權(quán)益情形,則持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東,可以請(qǐng)求人民法院解散公司(183條),那么銀

26、行已投入的貸款將會(huì)出現(xiàn)較大風(fēng)險(xiǎn)。,(二)防范各類或有事項(xiàng),切實(shí)加強(qiáng)貸后管理,2.少數(shù)股東起訴導(dǎo)致董事會(huì)/股東會(huì)決議難以執(zhí)行或失效情形,修訂后的《公司法》為切實(shí)保護(hù)中小股東權(quán)益,防范大股東濫用表決權(quán)和內(nèi)部人控制情形,對(duì)于股東會(huì)董事會(huì)決議損害其權(quán)益的決議和行為,規(guī)定可以通過訴訟進(jìn)行解決(152153條),這樣法院為保護(hù)中小股東權(quán)益可能會(huì)作出停止侵權(quán)行為的判決,原有決議可能難以執(zhí)行或失效。,(二)防范各類或有事項(xiàng),切實(shí)加強(qiáng)貸后管理,3.公司人

27、格否認(rèn),“揭開公司面紗”公司制度本身為股東想獲取無限收益但不想承擔(dān)無限責(zé)任而設(shè)計(jì)的組織形式,其制度本身即存在股東濫用公司有限責(zé)任的缺陷,尤其在大型母子型集團(tuán)公司和一人公司管理方面,集團(tuán)或股東可能為戰(zhàn)略考慮而舍棄相關(guān)子公司,并濫用該權(quán)力。 如果銀行給予子公司貸款,出現(xiàn)股東濫用股東權(quán)益將大量銀行借款懸空抽逃資金時(shí),應(yīng)利用該條款。,(二)防范各類或有事項(xiàng),切實(shí)加強(qiáng)貸后管理,4.資本運(yùn)作市場即將活躍,密切關(guān)注企業(yè)發(fā)展變化。

28、 修訂后的《公司法》將企業(yè)對(duì)外投資限額取消,企業(yè)就可以為轉(zhuǎn)換經(jīng)營策略或經(jīng)營方向而進(jìn)行資本運(yùn)作,公司分立合并甚至名存實(shí)亡都成為可能,同時(shí)在財(cái)務(wù)報(bào)表中“長期股權(quán)投資”科目數(shù)額將會(huì)超過公司總資產(chǎn)50%。 因此銀行應(yīng)在貸后管理過程中密切關(guān)注客戶在資本運(yùn)作市場上的動(dòng)作和變化,防止出現(xiàn)企業(yè)分立合并后新公司不理老公司舊賬的情形,同時(shí)密切關(guān)注企業(yè)各類公告,尤其是企業(yè)合并公告,并在45天的公告期內(nèi)做好債權(quán)借款主

29、體轉(zhuǎn)換工作,完善各項(xiàng)法律手續(xù)。,(三)為股東擔(dān)保符合章程規(guī)定即可有效,原《公司法》和《擔(dān)保法》司法解釋規(guī)定,董事會(huì)決議公司為股東提供擔(dān)保無效,但對(duì)于經(jīng)過股東會(huì)決議后的提供擔(dān)保是否有效,沒有明確規(guī)定。 修訂后的《公司法》第16條規(guī)定“公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的,必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議”,即只要經(jīng)過股東會(huì)決議,公司為公司股東和實(shí)際控制人提供擔(dān)保就有效,但是該有效性應(yīng)受到三方面限制:,(三)為股東擔(dān)保符合

30、章程規(guī)定即可有效,1.公司章程對(duì)擔(dān)?？傤~或單筆擔(dān)保限額有規(guī)定的,從其規(guī)定（甚至可以禁止公司對(duì)外擔(dān)保，這是在審查中應(yīng)注意的首要問題 ）; 2.股東表決限制,實(shí)現(xiàn)回避制度,該事項(xiàng)只能由其他出席會(huì)議股東所持表決權(quán)半數(shù)通過方為有效; 3.對(duì)于公司章程規(guī)定授權(quán)董事會(huì)對(duì)為股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的事項(xiàng)，該章程的規(guī)定無效。因?yàn)樘厥鈸?dān)保的決策權(quán)必須由股東會(huì)行使，不得轉(zhuǎn)授權(quán)。,(三)為股東擔(dān)保符合章程規(guī)定即可

31、有效,問題一：若公司為股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，而是由董事會(huì)決議，則該決議的效力如何？擔(dān)保合同效力如何？,為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，按照《公司法》第十六條第二款的規(guī)定應(yīng)當(dāng)由股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，若由董事會(huì)決議的，則董事會(huì)的決議內(nèi)容違反《公司法》的規(guī)定，根據(jù)《公司法》第二十二條第一款，當(dāng)為無效。,《公司法》第十六條第二款：首先，該款屬于法律的強(qiáng)制性規(guī)定，因該款存在著“必須”這種表述；其次，該條款

32、屬于強(qiáng)制性規(guī)范中的取締規(guī)范，概因該條款既沒有任何關(guān)于違反本條款將導(dǎo)致合同無效的表述，也不存在著損害國家利益或社會(huì)利益的情形，則該條款就不應(yīng)屬于效力規(guī)范，而屬于取締規(guī)范，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同有效。,(三)為股東擔(dān)保符合章程規(guī)定即可有效,問題二：若公司為股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保，股東或者實(shí)際控制人沒有回避，或存在其他違反該款關(guān)于表決機(jī)制規(guī)定的情形，則該決議的效力如何？擔(dān)保合同效力如何？,以上屬于會(huì)議召集程序、表決方式違反法律規(guī)定，根據(jù)《公司法》第

33、二十二條第二款，該決議可撤銷，股東可自決議作出之日起六十日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷。若股東請(qǐng)求撤銷且法院認(rèn)可該請(qǐng)求，則決議自始無效；若經(jīng)過六十日股東未請(qǐng)求，則該權(quán)利消滅，決議自始有效。,無論決議經(jīng)撤銷無效還是未撤銷而有效，都不影響擔(dān)保合同的效力，擔(dān)保合同均有效。,(三)為股東擔(dān)保符合章程規(guī)定即可有效,問題三：若公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，未經(jīng)任何公司權(quán)力機(jī)構(gòu)決議，則擔(dān)保合同效力如何？,根據(jù)前述分析，擔(dān)保合同有效。,(三)為股東擔(dān)

34、保符合章程規(guī)定即可有效,問題四：若企業(yè)對(duì)外擔(dān)保的金額超過了章程規(guī)定的擔(dān)?？傤~或單項(xiàng)擔(dān)保數(shù)額的限制，則該擔(dān)保決議的效力如何? 擔(dān)保合同效力如何？,若企業(yè)對(duì)外擔(dān)保的金額超過了章程規(guī)定的擔(dān)保總額或單項(xiàng)擔(dān)保數(shù)額的限制，則該擔(dān)保決議違反了《公司法》的禁止性規(guī)定，擔(dān)保決議超額部分無效，未超額部分仍然有效。,因該款既沒有任何關(guān)于違反本款將導(dǎo)致合同無效的表述，也不存在著損害國家利益或社會(huì)利益的情形，故該條款不屬于效力規(guī)范，而屬于取締規(guī)范，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同有

35、效。,對(duì)于擔(dān)?？傤~及單項(xiàng)擔(dān)保數(shù)額的風(fēng)險(xiǎn)控制，一方面，可以通過登陸信貸征信系統(tǒng)查詢擔(dān)保余額，另一方面，可以要求擔(dān)保人出具書面承諾，承諾其提供的擔(dān)保數(shù)額未超過章程對(duì)擔(dān)?？傤~及單項(xiàng)擔(dān)保數(shù)額的限制。,,公司權(quán)利能力的限制,,,,銀行,A公司,B公司,,C公司,D公司,,,,,,,,銀行和A公司簽訂借款合同，A公司B公司C公司出資組成D公司。問題：D公司是否可以給A公司作擔(dān)保？,擔(dān)保限制的解除,公司權(quán)利能力的限制,如果D公司為A公司提供擔(dān)保，那

36、么需要D公司內(nèi)部的哪個(gè)機(jī)構(gòu)出具同意擔(dān)保的書面手續(xù)？A 股東會(huì)決議B 董事會(huì)決議C 按《公司章程》的規(guī)定,公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。 ————2006年1月1日起實(shí)施的《公司法》第十六條第二款,,,,,銀行,A公司（70%）,B公司（20%）,,C公司（10%）,D公司,,,,,,,,前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不

37、得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。 ——公司法十六條第三款,,立法原則：保護(hù)小股東利益,以形式上不公平來實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)上的公平,公司權(quán)利能力的限制,(四)加強(qiáng)與社會(huì)中介合作,修訂后的《公司法》資本制度實(shí)行授權(quán)資本制,注冊(cè)資本可在兩年內(nèi)出資完畢,出資方式更加多樣化,包括貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)四類列明財(cái)產(chǎn),以及符合兩項(xiàng)條件的其他資產(chǎn)(可以用貨幣股價(jià)可以依法轉(zhuǎn)讓——對(duì)于該總括性規(guī)定,一般認(rèn)為主

38、要還包括債權(quán)股權(quán)探礦權(quán)和采礦權(quán)等)。 貨幣出資最低限額也大幅度降低(30%)今后公司增加資本或新公司資本中,將會(huì)有更多評(píng)估/確認(rèn)價(jià)值在其中。因此,銀行應(yīng)加強(qiáng)與資產(chǎn)評(píng)估事務(wù)所會(huì)計(jì)師事務(wù)所律師事務(wù)所的合作,保證確切掌握公司資產(chǎn)情況。,貸款審查中應(yīng)注意的新問題,1．一人有限責(zé)任公司出現(xiàn) 2．注冊(cè)資本制度變革 3．充分認(rèn)識(shí)公司章程的重要性 4. 嚴(yán)格落實(shí)公司為他人擔(dān)保的一般要件5. 保護(hù)銀行債權(quán)的新途徑,

39、1．一人有限責(zé)任公司出現(xiàn),一人責(zé)任有限公司依法可以作為商業(yè)銀行借款主體，但銀行在貸前審查中，除遵循一般原則外，還要注意把握幾個(gè)特殊環(huán)節(jié)： 一是注冊(cè)資本最低限額為人民幣l0萬元，且股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納。這是法律對(duì)一人公司出資的特別規(guī)定，貸前審查中要注意檢驗(yàn)出資憑證和驗(yàn)資報(bào)告等文件，檢查借款人注冊(cè)資本到位情況及股東誠信狀況。 二是一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司；一人有限責(zé)任公司不能

40、設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。貸前審查時(shí)要注意審查公司股東情況，同一自然人股東設(shè)立的多個(gè)一人有限責(zé)任公司和一人有限公司又設(shè)立的一人有限責(zé)任公司，都不宜作為借款主體，因?yàn)檫@兩種 “公司”都為《公司法》所禁止。,1．一人有限責(zé)任公司出現(xiàn),三是一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在工商登記和營業(yè)執(zhí)照中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資的事實(shí)，并在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，由會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。工商登記和營業(yè)執(zhí)照是甄別一人有限責(zé)任公司的重要依據(jù)，每年經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所

41、審計(jì)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，是考察公司資產(chǎn)及經(jīng)營情況、償債能力的重要資料。貸款審查中可以充分運(yùn)用這些資料，客觀公正地評(píng)價(jià)客戶。 四是一人有限責(zé)任公司沒有股東會(huì)，股東行使股東會(huì)職權(quán)決定分立、合并等重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)以書面形式簽字確認(rèn)并置備于公司。在貸前審查中，涉及公司重大事項(xiàng)的，應(yīng)注意審查是否有符合上述規(guī)定的股東決議。,2．注冊(cè)資本制度變革,一是降低注冊(cè)資本門檻，有限責(zé)任公司注冊(cè)資本最低限額，由原來的l0萬元人民幣降為3萬元，

42、股份有限公司注冊(cè)資本最低限額，由原來的1000萬元人民幣，降低為500萬元。 二是提高了非貨幣資產(chǎn)在注冊(cè)資本中的占比，有限責(zé)任公司非貨幣出資最高可達(dá)注冊(cè)資本的70％。 三是允許有限責(zé)任公司和以發(fā)起形式設(shè)立的股份有限公司分次繳納注冊(cè)資本，可按規(guī)定比例在2年內(nèi)分期繳清出資，投資公司可在5年內(nèi)繳足。 對(duì)應(yīng)上述調(diào)整，我行在審查新設(shè)公司時(shí)，要把握好以下幾個(gè)環(huán)節(jié):,2．注冊(cè)資本制度

43、變革,首先，在客戶評(píng)價(jià)中要淡化注冊(cè)資本意識(shí)，增強(qiáng)對(duì)公司經(jīng)營、盈利、償債能力等綜合素質(zhì)的考查。銀行在開展信貸業(yè)務(wù)時(shí)，一方面要改變只有注冊(cè)資本，沒有實(shí)收資本的傳統(tǒng)觀念，注重對(duì)股東對(duì)公司已經(jīng)履行的出資情況審查；另一方面除了要關(guān)注公司注冊(cè)資本的數(shù)額外，更要關(guān)注股東后續(xù)繳足注冊(cè)資本的能力。 其次，注冊(cè)資本門檻降低后，設(shè)立公司更加容易，公司數(shù)量將不斷增加，難免魚龍混雜，貸前審查要從過多依賴表層的營業(yè)執(zhí)照記載的注冊(cè)資本數(shù)額的

44、審查，轉(zhuǎn)變到更加注重公司財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營狀況的審查 ，從源頭上防范信貸風(fēng)險(xiǎn)。 再次，在新《公司法》框架下，要注意公司實(shí)收資本和注冊(cè)資本的區(qū)別。由于公司注冊(cè)資本可以分次到位，因此公司章程記載的注冊(cè)資本與公司當(dāng)前的實(shí)收資本可能并不一致，要審查其驗(yàn)資證明等文件，掌握公司實(shí)際出資情況，了解公司實(shí)力。,2．注冊(cè)資本制度變革,公司準(zhǔn)入條件的放寬，相應(yīng)地加大了銀行作為相對(duì)人一方的交易風(fēng)險(xiǎn)。如新公司法將公司的注冊(cè)資本降低之后，有可能

45、導(dǎo)致大量公司陷入顯著資本不足的狀態(tài)，這將給債權(quán)人的保護(hù)將帶來巨大的壓力。 再如，出資方式多樣化不僅要關(guān)注貨幣資產(chǎn)的出資，更要準(zhǔn)確判斷非貨幣資產(chǎn)出資的真正價(jià)值，并要加強(qiáng)對(duì)公司核心資產(chǎn)的控制，信貸投向應(yīng)注意規(guī)避非成熟的知識(shí)產(chǎn)權(quán)作為投資的否則將難以判斷公司的償債能力和發(fā)展趨勢。 因此，銀行應(yīng)充分利用擔(dān)保制度來保障自己的合法權(quán)益，在擔(dān)保方式的選擇上更加注重物的擔(dān)保，選擇擔(dān)保時(shí)應(yīng)以抵押、質(zhì)押等擔(dān)保方

46、式為主；在選擇保證擔(dān)保時(shí)，則應(yīng)審慎做好保證人的保證能力的審查。,3．充分認(rèn)識(shí)公司章程的重要性,新《公司法》鼓勵(lì)公司自治，允許公司通過章程，規(guī)定和處理重要事項(xiàng)，將公司章程提到非常重要的位置。認(rèn)真而全面地審查公司章程，是了解公司最重要、最直接的途徑。我國實(shí)行公司章程登記制度，公司章程應(yīng)在工商部門登記備案，因此銀行審查公司章程，應(yīng)以工商部門登記文本為準(zhǔn)。 辦理貸款業(yè)務(wù)時(shí)要嚴(yán)格遵循章程規(guī)定。要審查章程對(duì)股東及出資情況的

47、記載，了解公司股東及其出資情況，審查章程對(duì)股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、法定代表人等法人機(jī)關(guān)的權(quán)力設(shè)定，了解公司治理中各主要機(jī)構(gòu)的權(quán)限，遵守章程關(guān)于為他人擔(dān)保等重大行為的決策程序和形式，保證貸款中涉及的股東會(huì)決議、董事會(huì)決議、表決程序等合法有效。,3．充分認(rèn)識(shí)公司章程的重要性,在公司自治空間拓展的同時(shí)，公司章程的重要性在公司成立和運(yùn)作中日益顯現(xiàn)。新公司法一方面賦予了公司更大的自治空間，另一方面也對(duì)銀行作為債權(quán)人的專業(yè)素質(zhì)提出更高要求，也意味銀

48、行作為相對(duì)人更大的注意義務(wù)和風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)于公司章程明確有限制的，銀行如果以對(duì)章程不知情為由對(duì)抗往往得不到法院的支持。因此，針對(duì)以上變化，銀行在業(yè)務(wù)操作中應(yīng)當(dāng)充分重視并仔細(xì)審查公司章程。,3．充分認(rèn)識(shí)公司章程的重要性,一是要在信貸業(yè)務(wù)操作流程受理階段的客戶提交材料程序中，必須要求客戶提交公司章程。 二是在信貸業(yè)務(wù)操作流程的貸前調(diào)查、貸時(shí)檢查以及貸后管理中，必須要對(duì)公司章程進(jìn)行審查：（1）審查公司章程確定的企業(yè)經(jīng)營范圍、公

49、司法人的行為能力、公司內(nèi)部的決策程序等；（2）在銀行法律性文件簽字的有權(quán)簽字人必須符合公司章程的規(guī)定。,3．充分認(rèn)識(shí)公司章程的重要性,三是在借新還舊、先還后貸等貸款重組業(yè)務(wù)中，甚至在期限較長的授信審批后的貸款合同簽訂時(shí)，都應(yīng)該要求客戶重新提交公司章程或者進(jìn)行變更查詢。 四是當(dāng)客戶不能提交公司章程或?qū)μ峤坏墓菊鲁逃挟愖h時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)到登記機(jī)關(guān)進(jìn)行查詢。,4．嚴(yán)格落實(shí)公司為他人擔(dān)保的一般要件,新《公司法》規(guī)定公司為他人

50、提供擔(dān)保，需根據(jù)不同情況滿足以下條件： (1)公司為他人擔(dān)保，按照公司章程規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由董事會(huì)、股東(大)會(huì)決議。公司章程沒有規(guī)定的(或章程規(guī)定董事會(huì)無權(quán)決議對(duì)外擔(dān)保的)，應(yīng)當(dāng)由股東會(huì)或股東大會(huì)出具決議，以確保擔(dān)保行為合法有效。 (2)公司為股東或?qū)嶋H控制人提供擔(dān)保的，必須由股東(大)會(huì)出具決議，董事會(huì)決議不具法律效力；該決議須由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過；被擔(dān)保股東或?qū)嶋H

51、控制人應(yīng)當(dāng)回避，不得參加上述決議表決。,4．嚴(yán)格落實(shí)公司為他人擔(dān)保的一般要件,(3)無論被擔(dān)保的第三人與公司是何種關(guān)系，公司章程對(duì)擔(dān)保總額或單筆擔(dān)保數(shù)額有限制的，不得超出規(guī)定限額，否則超出部分無效。 (4) 《公司法》對(duì)上市公司為他人擔(dān)保做了更嚴(yán)格的規(guī)定。上市公司在一年內(nèi)擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額30％，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)做出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2／3以上通過。銀行在接受上市公司為他人擔(dān)保時(shí)，應(yīng)嚴(yán)格

52、執(zhí)行上述特別規(guī)定，凡是需要股東大會(huì)審批的事項(xiàng)，應(yīng)認(rèn)真辦理，以免出現(xiàn)擔(dān)保無效或違規(guī)情形。,4．嚴(yán)格落實(shí)公司為他人擔(dān)保的一般要件,同時(shí)表決擔(dān)保事項(xiàng)的董事會(huì)、股東會(huì)、股東大會(huì)的召集程序、表決方式等，不得違反法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定，否則股東可以請(qǐng)求人民法院撤銷相關(guān)決議。 銀行開展信貸業(yè)務(wù)時(shí)，應(yīng)對(duì)提供擔(dān)保的公司董事會(huì)或股東（大）會(huì)的決議進(jìn)行形式審查，而對(duì)其實(shí)質(zhì)真?zhèn)尾o審查義務(wù)，因?yàn)殂y行不可能參與擔(dān)保人的內(nèi)部決策過程，

53、也不具備審查實(shí)質(zhì)真?zhèn)蔚哪芰Α?形式審查，應(yīng)要求其決議在形式上完善合法，如決議上必須要有股東或董事的簽名，同意者人數(shù)應(yīng)當(dāng)符合法律及章程的規(guī)定等。盡管難以進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，但對(duì)擔(dān)保合同蓋具的公司公章是否真實(shí)、合同簽訂人有無公司合法授權(quán)，法律要求銀行必須進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，否則可能導(dǎo)致?lián)：贤瑹o效，擔(dān)保債權(quán)落空的法律后果。,4．嚴(yán)格落實(shí)公司為他人擔(dān)保的一般要件,問題一：在章程沒有明確規(guī)定的情形下，未經(jīng)任何公司權(quán)力機(jī)構(gòu)決議，則擔(dān)保

54、合同效力如何？,《公司法》第十六條第一款分號(hào)前半句屬于授權(quán)性規(guī)范，即法律并不強(qiáng)制對(duì)行為人的行為模式進(jìn)行要求，而將該項(xiàng)要求授權(quán)給公司章程，由公司章程根據(jù)公司具體情況予以選擇。因此，公司章程可以規(guī)定，也可以不規(guī)定；可以授權(quán)董事會(huì)決議，也可以授權(quán)股東會(huì)或股東大會(huì)決議。在公司章程未明確規(guī)定擔(dān)保需要有權(quán)機(jī)關(guān)決議的情況下，可以認(rèn)為公司章程放棄這部分自治的權(quán)利，未經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)決議亦未違反公司章程的規(guī)定，擔(dān)保合同當(dāng)為有效。,4．嚴(yán)格落實(shí)公司為他人擔(dān)保的一

55、般要件,問題二：若公司章程規(guī)定，對(duì)外擔(dān)保要股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，而公司實(shí)際提供的是董事會(huì)決議，則該決議的效力如何？擔(dān)保合同效力如何？,在章程規(guī)定對(duì)外擔(dān)保需要股東會(huì)或者股東大會(huì)決議情況下，董事會(huì)決議的內(nèi)容是違反公司章程的，根據(jù)《公司法》第二十二條第二款，股東可自決議作出之日起六十日內(nèi)請(qǐng)求人民法院撤銷。如前所述，無論該決議被撤銷與否，均不影響擔(dān)保合同的效力，擔(dān)保合同有效。,4．嚴(yán)格落實(shí)公司為他人擔(dān)保的一般要件,問題三：若公司章程規(guī)定，對(duì)外

56、擔(dān)保要董事會(huì)決議，而公司實(shí)際提供的是股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，則該決議的效力如何？擔(dān)保合同效力如何？,因?yàn)楣蓶|會(huì)或者股東大會(huì)為公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，為公司內(nèi)部最高決策機(jī)構(gòu)，在章程授權(quán)董事會(huì)進(jìn)行擔(dān)保決議的情況下，授權(quán)的股東們并不因此失去了擔(dān)保的決策權(quán)。故決議有效，擔(dān)保合同自然有效。,5．保護(hù)銀行債權(quán)的新途徑,（1）根據(jù)財(cái)產(chǎn)混同的債務(wù)連帶制度，防范一人公司貸款風(fēng)險(xiǎn)。 由于一人有限責(zé)任公司股東的唯一性，其內(nèi)部分權(quán)制衡能

57、力不強(qiáng)，容易出現(xiàn)股東侵害公司財(cái)產(chǎn)、削弱公司償債能力、損害債權(quán)人利益的情形。為此新《公司法》設(shè)立了財(cái)產(chǎn)混同時(shí)的債務(wù)連帶制度，規(guī)定一人有限責(zé)任公司股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于自己財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)該規(guī)定，一人有限責(zé)任公司股東暗中支配公司財(cái)產(chǎn)，使公司財(cái)產(chǎn)與個(gè)人財(cái)產(chǎn)混同，而不能提供證據(jù)證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立性時(shí)，應(yīng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 銀行在貸后管理中，應(yīng)結(jié)合一人有限責(zé)任公司財(cái)務(wù)強(qiáng)制審計(jì)制度，充分關(guān)注公司

58、財(cái)產(chǎn)獨(dú)立情況，遇有股東轉(zhuǎn)移公司資產(chǎn)、抽逃資金、逃避債務(wù)、損害貸款的情形，可依法要求股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，最大限度地保護(hù)銀行權(quán)益。,5．保護(hù)銀行債權(quán)的新途徑,（2）運(yùn)用不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易賠償制度，維護(hù)貸款安全。 實(shí)踐中，公司關(guān)系人通過與公司進(jìn)行不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易，轉(zhuǎn)移企業(yè)財(cái)產(chǎn)、轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)、逃避債務(wù)的現(xiàn)象比較多。對(duì)此新《公司法》設(shè)立了不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易賠償制度，規(guī)定公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事 高級(jí)管理人員不

59、得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益．否則給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 實(shí)踐中不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易主要有兩種情形，一是在關(guān)聯(lián)交易中低價(jià)轉(zhuǎn)讓公司財(cái)產(chǎn)，高價(jià)購人物資資料，削弱公司償債能力，損害貸款債權(quán)，對(duì)此銀行可以根據(jù)《合同法》行使 撤銷權(quán)” ，申請(qǐng)撤銷不正當(dāng)交易行為．維護(hù)貸款安全。二是公司經(jīng)營不善時(shí)，行為人通過管理者收購、重組改制等關(guān)聯(lián)交易，實(shí)現(xiàn)優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)脫殼 ，懸空銀行債權(quán)，對(duì)此銀行可以依法要求關(guān)聯(lián)交易人對(duì)企業(yè)承擔(dān)賠償責(zé)

60、任，將不正當(dāng)轉(zhuǎn)移出去的利益轉(zhuǎn)移回來，最大限度地實(shí)現(xiàn)銀行債權(quán)。,5．保護(hù)銀行債權(quán)的新途徑,（2）運(yùn)用不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易賠償制度，維護(hù)貸款安全。 因此，一方面要嚴(yán)格依照《商業(yè)銀行集團(tuán)客戶授信業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)管理指引》加大對(duì)關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管力度，控制關(guān)聯(lián)交易風(fēng)險(xiǎn)，保證銀行信貸資產(chǎn)安全穩(wěn)健運(yùn)行；另一方面要把握好證實(shí)違法關(guān)聯(lián)交易的兩條根本標(biāo)準(zhǔn)，即“通過關(guān)聯(lián)關(guān)系”和“損害公司利益”，并注意收集掌握相關(guān)證據(jù)，以便通過司法救濟(jì)，最大限度的維護(hù)

61、銀行債權(quán)。,5．保護(hù)銀行債權(quán)的新途徑,（3）掌握公司人格否認(rèn)制度，破解逃債難題。 我國新《公司法》也確立了這項(xiàng)制度，規(guī)定公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任、逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。實(shí)踐中，公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任“逃避債務(wù)”主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面： 一是抽空公司，逃避債務(wù)。股東利用“空殼”公司，作為股東及公司債務(wù)的“擋箭牌”，

62、運(yùn)用公司獨(dú)立性和股東責(zé)任有限性逃避義務(wù)； 二是向公司轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)和債務(wù)，牟取自身利益。股東將公司作為債務(wù)吸塵器，利用多頭交易牟取自身利益，將交易風(fēng)險(xiǎn)或債務(wù)轉(zhuǎn)嫁給公司．造成“垮了公司，富了股東．慘了銀行”的局面。對(duì)此銀行可依據(jù)公司人格否認(rèn)制度，要求股東對(duì)貸款承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，維護(hù)貸款安全。,5．保護(hù)銀行債權(quán)的新途徑,（3）掌握公司人格否認(rèn)制度，破解逃債難題。 公司人格否定制度的建立，為商

63、業(yè)銀行維護(hù)貸款債權(quán)的安全提供了有力的法律手段，也為加大打擊逃廢債行為力度提供了有力武器。商業(yè)銀行在資產(chǎn)清收過程中，應(yīng)充分發(fā)揮這一規(guī)定的司法救濟(jì)功能，最大限度實(shí)現(xiàn)銀行債權(quán)。 盡管修訂后的公司法規(guī)定了公司人格否定制度，但是在公司人格獨(dú)立制度和公司人格否定制度的關(guān)系上，前者始終屬于本位的主導(dǎo)性規(guī)則，后者僅為適用于特定場合和特定事由的例外性規(guī)定而已。 也就是說“公司人格否認(rèn)”只能是例外，人民法

64、院在具體適用中將嚴(yán)格把握界限，公司股東以其對(duì)公司的出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任仍然是公司法的基本原則。因此在銀行業(yè)務(wù)實(shí)踐中仍應(yīng)嚴(yán)格制度、規(guī)范操作，不得因此而放松對(duì)公司客戶的貸前審查和貸后管理。,5．保護(hù)銀行債權(quán)的新途徑,（4）利用司法清算制度，最大限度實(shí)現(xiàn)銀行債權(quán)。 新《公司法》設(shè)立了司法清算制度，規(guī)定公司解散的，應(yīng)在解散之日起15日內(nèi)成立清算組進(jìn)行清算，逾期不辦理的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清

65、算，人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng)，并及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算。這就明確了人民法院是最終清算機(jī)關(guān)，為債權(quán)人在公司解散時(shí)及時(shí)啟動(dòng)清算程序，保護(hù)自身利益提供了有效逮徑。 銀行在清收不良貸款中，遇有公司解散的，可利用司法清算制度．及時(shí)申請(qǐng)法院對(duì)債務(wù)人進(jìn)行清算，減小公司資產(chǎn)“冰塊效應(yīng)”，最大限度地實(shí)現(xiàn)銀行債權(quán)。,5．保護(hù)銀行債權(quán)的新途徑,（4）利用司法清算制度，最大限度實(shí)現(xiàn)銀行債權(quán)。 根據(jù)新公司法第186

66、條規(guī)定，清算組自成立之日起10日內(nèi)須通知債權(quán)人沒有變，而公告的時(shí)間改為“60日內(nèi)在報(bào)紙上公告”，原公司法規(guī)定的“3次”被刪去，債權(quán)人向清算組申報(bào)債權(quán)的期限由“90日”改為“45日”，借此提高公司清算的效率。 此外，為了防止清算組對(duì)個(gè)別債權(quán)人進(jìn)行優(yōu)先清償（包括勞動(dòng)債權(quán)），規(guī)定在債權(quán)申報(bào)期間，清算組不得對(duì)債權(quán)人進(jìn)行清償。如果清算組違反此法定義務(wù)，造成債權(quán)人損失的，清算組應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。,5．保護(hù)銀行債權(quán)的新途徑,

67、（4）利用司法清算制度，最大限度實(shí)現(xiàn)銀行債權(quán)。 新公司法刪除了“不申請(qǐng)注銷公司登記的，由公司登記機(jī)關(guān)吊銷其公司營業(yè)執(zhí)照，并予以公告。”根據(jù)新公司法的規(guī)定，在公司沒有清算以前，即使由于違法活動(dòng)或者其他原因被工商管理部門把法人資格注銷了，但是只要清算沒有完畢，就視為法人資格還存續(xù)。債權(quán)人仍然可以到法院起訴該公司，法院應(yīng)當(dāng)受理。,5．保護(hù)銀行債權(quán)的新途徑,（4）利用司法清算制度，最大限度實(shí)現(xiàn)銀行債權(quán)。

68、 此外，為了照顧公司職工的利益，在職工勞動(dòng)債權(quán)分配中除工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用外，新公司法第187條增加了“法定補(bǔ)償金”。公司解散可能造成與職工所簽的勞動(dòng)合同提前解除，依據(jù)勞動(dòng)法律和政府社會(huì)保障部門的要求且一般在勞動(dòng)合同中有約定的賠償金額，根據(jù)新公司法應(yīng)當(dāng)予以優(yōu)先分配。 但是，應(yīng)注意防范公司通過合同約定加大“補(bǔ)償金”而蠶食銀行作為債權(quán)人利益的行為發(fā)生，應(yīng)在相關(guān)合同條款中約定的補(bǔ)償金數(shù)量超過法定補(bǔ)償金的部分