工商部門抽樣取證要領(lǐng).

1、工商部門抽樣取證要領(lǐng)工商部門承擔流通領(lǐng)域商品質(zhì)量監(jiān)管職責以來，抽樣取證時時都在進行，但是法律法規(guī)對抽樣取證的資格、如何抽樣取證沒有作出明確規(guī)定，導(dǎo)致很多工商執(zhí)法人員在抽樣程序上存的問題，相當一部分案件被撤消或提起訴訟。筆者結(jié)合工作實踐，把抽樣取證的要領(lǐng)進行了歸納，以期對工商執(zhí)法人員有所裨益。（一）抽 （一）抽樣取證的概念與分 的概念與分類所謂抽樣取證，是指辦案人員根據(jù)案情需要，通過科學(xué)的方法從研究對象中抽取一部分單位的物品，提請有關(guān)部門

2、給予檢驗、鑒定以取得檢驗（鑒定）報告作為證據(jù)的管理活動。它是行政執(zhí)法人員依法監(jiān)督市場的重要手段。按案件性質(zhì)可分為非商品質(zhì)量案件和商品質(zhì)量案件抽樣取證。1、非商品質(zhì)量案件的抽樣取證?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》（法釋[2002]21 號）第六十八條，關(guān)于日常生活經(jīng)驗法則推定的事實可以直接認定的原則，對非商品質(zhì)量問題，可以采用現(xiàn)場隨即抽樣取證證明整體狀況。如，某校計算機機房在課余時間對外開放，某工商局在學(xué)校機房隨機抽查 1

3、00 余人中 10 余人的證件，證明該校的計算機機房接納非本校人員上網(wǎng)盈利。這里的抽檢人是工商行政管理人員。2、商品質(zhì)量案件抽樣取證。一是執(zhí)法過程中定點隨機抽樣取證。二是流通領(lǐng)域商品質(zhì)量監(jiān)測過程中的抽樣取證。前者往往是因舉報、投訴或執(zhí)法人員執(zhí)法檢查、調(diào)查時，對涉嫌產(chǎn)品樣品在市場上或者企業(yè)待銷產(chǎn)品中隨機抽取，當事人在場，由執(zhí)法人員和當事人當場封樣、簽字或者蓋章確認，開具物品清單，目的是為了固定違法行為證據(jù)。它是一種委托檢驗，具有偶發(fā)性和突

4、發(fā)性。后者雖然可以作為查處違法行為的證據(jù)，但更多的是為了全面掌握了解市場上產(chǎn)品質(zhì)量狀況，為制定管理措施和領(lǐng)導(dǎo)決策提供可靠依據(jù)，承檢單位抽樣人員在市場上隨機抽取，由承檢單位抽樣人員、執(zhí)法人員、被監(jiān)測人當場封樣、簽字確認，它是一種監(jiān)督檢驗，具有計劃性和針對性。（二）有關(guān)法律 （二）有關(guān)法律規(guī)定《行政處罰法》第三十七條第二款“行政機關(guān)在收集證據(jù)時，可以采取抽樣取證的方法；在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，經(jīng)行政機關(guān)負責人批準，可以先行登

5、記保存，并應(yīng)當在七日內(nèi)及時作出處理決定，在此期間，當事人或者有關(guān)人員不得銷毀或者轉(zhuǎn)移證據(jù)”?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第十四條“根據(jù)行政訴訟法第三十一條第一款第（六）項的規(guī)定，被告向人民法院提供的在行政程序中采用的鑒定結(jié)論，應(yīng)當載明委托人和委托鑒定的事項、向鑒定部門提交的相關(guān)材料、鑒定的依據(jù)和使用的科學(xué)技術(shù)手段、鑒定部門和鑒定人鑒定資格的說明，并應(yīng)有鑒定人的簽名和鑒定部門的蓋章。通過分析獲得的鑒定結(jié)論，應(yīng)當說明分析過

6、程”；第六十二條“對被告在行政程序中采納的鑒定結(jié)論，原告或者第三人提出證據(jù)證明有下列情形之一的，人民法院不予采納：（一）鑒定人不具備鑒定資格；（二）鑒定程序嚴重違法；（三）鑒定結(jié)論錯誤、不明確或者內(nèi)容不完整”?！豆ど绦姓C關(guān)行政處罰程序暫行規(guī)定》第三十三條規(guī)定“抽樣取證，應(yīng)當有當事人在場，并開具物品清單，有辦案人員或者當事人簽名或蓋章”。場、拒絕到場或無法找到當事人，可邀請其他人作為證人到場見證，并在抽樣取證記錄上簽名或蓋章并注明。抽取

7、送檢物品的抽樣方法，一般遵循按照規(guī)定的程序和方法或者隨機抽取的原則，樣品是液態(tài)混合物的，一般應(yīng)分層抽取，并攪拌混樣，再分樣；所抽樣品是粉末、顆粒狀的，一般應(yīng)分區(qū)、分層取樣，并混樣、分樣；所抽樣品為較小的包裝物或單件物品的，應(yīng)該隨機抽取。樣品通常不少于一式兩份。5、封樣。對于抽取物品作為其他案件物證的，一般使用專用封簽當場封樣，并由承檢單位抽樣人員、工商執(zhí)法人員、被檢測人（當事人）簽字蓋章確認，抽樣取證記錄和現(xiàn)場檢查記錄也應(yīng)由當事人簽字確

8、認，并注明日期（下同）。抽樣取證的對象不應(yīng)僅僅局限于產(chǎn)品質(zhì)量，也可以是產(chǎn)品標識、包裝裝潢、商標標識等，對于抽取物品作為商標侵權(quán)案件物證的，應(yīng)由當事人在物品的侵權(quán)行為有關(guān)的標識上及封簽上簽章。同時需要作標識真?zhèn)舞b別的，另取標識兩份；對于抽取物品作為制售非法出版物、違法廣告、侵犯商業(yè)秘密案件物證的，一般應(yīng)抽取原物，由當事人在樣品原物或封簽上簽章；被抽樣品是多頁的，應(yīng)逐頁或騎縫簽章；對于抽取物品作為短少份量、以假充真等案件物證的，應(yīng)按照規(guī)定代

9、表數(shù)量抽取原物，并對所抽樣品進行實測，并將實測結(jié)果記入筆錄、封簽，由當事人在筆錄、封簽、物品上簽章。6、備份。以備復(fù)檢的樣品，可以由承檢單位帶回，也可以封存于被檢測人處保管。7、送檢。送檢可由承檢單位辦理，也可由工商執(zhí)法人員、被檢測人共同送檢。在送檢時，審查鑒定人、檢驗機構(gòu)的檢驗資格（其相關(guān)商品的檢驗要經(jīng)過檢驗室認證或省以上計量認證）；在送檢過程中，運輸、儲藏的條件符合規(guī)定，不被暴曬、淋濕、污染及丟失；制作抽樣筆錄、現(xiàn)場檢查記錄和委托鑒

10、定書，并在委托書上載明委托鑒定事項；對一些特殊商品還要考慮地區(qū)回避問題。8、告知。組織實施檢測的工商行政管理機關(guān)，應(yīng)當自收到檢測結(jié)果后 5 個工作日內(nèi)通知被檢測人。9、異議。被檢測人對檢測結(jié)果有異議的，自收到檢測結(jié)果確認書之日起 15 日內(nèi)，向組織實施檢測的工商機關(guān)提出書面復(fù)檢申請。逾期未提出的，視為承認檢測結(jié)果。10、復(fù)檢。組織實施檢測的工商機關(guān)收到復(fù)檢申請后，經(jīng)審查，認為有必要復(fù)檢的，應(yīng)及時通知承檢單位和復(fù)檢申請人。11、費用承擔。

11、 （1）樣品費用。檢測所需檢驗用樣品，按照《流通領(lǐng)域商品質(zhì)量監(jiān)測辦法》第十六條規(guī)定，按被檢測人進貨價格購買。檢測不進行破壞性測試且對樣品質(zhì)量不造成實質(zhì)影響的，經(jīng)被檢測人同意，可以由被檢測人無償提供。 （2）檢測費用。經(jīng)檢測（鑒定）合格的，檢測費用由工商部門承擔；不合格的，由被檢測人承擔。復(fù)檢結(jié)果與初次檢測結(jié)果不一致的，復(fù)檢費用由原承檢單位承擔。12、樣品處理。無償提供的樣品，檢測合格的，退回被檢測人；檢測不合格的，由組織實施檢測的工商行