住房抵押貸款資產(chǎn)證券化法律問題研究.pdf

1、經(jīng)濟(jì)生活的深化不斷推動(dòng)著融資方式的創(chuàng)新,從而從不同方面滿足投資者多樣化的需求,資產(chǎn)證券化就是順應(yīng)這一要求而產(chǎn)生的。資產(chǎn)證券化的出現(xiàn)引發(fā)了一系列制度創(chuàng)新、市場創(chuàng)新和技術(shù)革命,由于它兼有風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移、提高流動(dòng)性和信用創(chuàng)新的功能,故逐漸為各個(gè)國家和地區(qū)所接受。
　　我國的資產(chǎn)證券化起步較晚,相關(guān)理論研究仍處于探索之中,尤其是對(duì)住房抵押貸款資產(chǎn)證券化的研究更是處于起始階段,爭議與分歧較大。為規(guī)范我國的資產(chǎn)證券化活動(dòng),2005年第一部關(guān)于資產(chǎn)證

2、券化的立法《信貸資產(chǎn)證券化試點(diǎn)管理辦法》出臺(tái),但立法層次較低,且與現(xiàn)行法律法規(guī)沖突與矛盾之處較多,資產(chǎn)證券化實(shí)施所必須的法制環(huán)境還有待改善。在實(shí)踐方面,2005年12月15日,國家開發(fā)銀行和中國建設(shè)銀行分別在銀行間債權(quán)市場公開發(fā)行2005第一期開元信貸資產(chǎn)證券和建元個(gè)人住房抵押貸款證券化信托優(yōu)先級(jí)資產(chǎn)支持證券,這標(biāo)志著我國資產(chǎn)證券化的正式啟動(dòng)。
　　住房抵押貸款證券化是開展最早、發(fā)育最為成熟的一種資產(chǎn)證券化類型,故其在理論上和實(shí)踐

3、上都已經(jīng)比較成熟,本文的探討僅在于從法律的角度對(duì)其加以認(rèn)識(shí),并提出問題,試圖解決問題。
　　本文從五個(gè)部分就資產(chǎn)證券化的基本定義、運(yùn)作流程、特殊目的機(jī)構(gòu)的法律地位、我國資產(chǎn)證券化立法的缺陷及建議等若干問題進(jìn)行了探討,約3萬字。
　　第一部分就資產(chǎn)證券化的基本概念、運(yùn)行原理,資產(chǎn)證券化的特點(diǎn)和在我國推廣的現(xiàn)實(shí)意義進(jìn)行了闡述。資產(chǎn)證券化是指發(fā)起人將缺乏流動(dòng)性但卻可在未來某個(gè)時(shí)期產(chǎn)生可預(yù)見的穩(wěn)定現(xiàn)金流的資產(chǎn)出售給特設(shè)機(jī)構(gòu),由該機(jī)構(gòu)

4、通過一系列的結(jié)構(gòu)安排分離與重組資產(chǎn)的風(fēng)險(xiǎn)與收益,從而增強(qiáng)資產(chǎn)信用度,將資產(chǎn)轉(zhuǎn)化為可自由流通的證券,在金融市場上交易,最終實(shí)現(xiàn)金融融資。并對(duì)住房抵押貸款資產(chǎn)證券化的基本概念和流程進(jìn)行闡述。
　　第二部分就國外的一些國家和地區(qū)的資產(chǎn)證券化立法進(jìn)行了闡述,重點(diǎn)分析了美國、日本、臺(tái)灣和韓國的立法。通過分析認(rèn)為每個(gè)國家的國情不同,資產(chǎn)證券化的內(nèi)容差異也很大,上述各個(gè)國家的證券化立法是在各自歷史發(fā)展中形成的結(jié)果,本身并無優(yōu)劣之分,我國要進(jìn)行住

5、房抵押貸款證券化,必須在本國國情的基礎(chǔ)上吸收與改進(jìn)。
　　第三部分就住房抵押貸款的概念及住房抵押貸款過程中相關(guān)主體的法律關(guān)系,如銀行與借款買受人之間的借貸關(guān)系,借款買受人與開發(fā)商之間的商品房買賣關(guān)系,借款買受人與銀行之間的抵押關(guān)系、開發(fā)商與銀行、借款買受人之間的擔(dān)保關(guān)系進(jìn)行了闡述,并在此基礎(chǔ)上把住房抵押貸款資產(chǎn)證券化的主體分為兩個(gè)部分即基本參與人與輔助參與人,以更進(jìn)一步明晰各參與主體的權(quán)利義與務(wù)。
　　第四部分著重對(duì)特殊目的

6、機(jī)構(gòu)的法律性質(zhì)、構(gòu)建模式及相關(guān)法律問題進(jìn)行了分析。特殊目的的組織形式一般有公司、信托和有限合伙三種。在分析各種模式的利弊之后,筆者認(rèn)為在我國現(xiàn)行法律框架之下,信托型特殊目的機(jī)構(gòu)是我國實(shí)行住房抵押貸款資產(chǎn)證券化的最佳模式;分析了特殊目的機(jī)構(gòu)與發(fā)起人、投資者以及證券承銷和其它中介機(jī)構(gòu)之間以及在信用增級(jí)過程中的法律關(guān)系,認(rèn)為特殊目的信托應(yīng)該是保持自己的法律上的獨(dú)立性,其所從事的業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)局限在住房抵押貸款證券的發(fā)行、擔(dān)保、交易等業(yè)務(wù),而不能從事

7、其他經(jīng)營和投資融資活動(dòng)。在住房抵押貸款資產(chǎn)證券化的過程中,要考慮住房抵押貸款違約給證券化造成的影響;認(rèn)為應(yīng)從兩個(gè)方面著手消除違約給證券化帶來的影響,一是規(guī)范與統(tǒng)一住房抵押貸款合同,明確違約賠償?shù)臄?shù)額,二是在組織資產(chǎn)池時(shí)盡可能考慮各種可能性;特殊目的信托存在的一個(gè)關(guān)鍵目的就是要使其成為一個(gè)獨(dú)立的發(fā)行資產(chǎn)證券化的主體,使其能與發(fā)起人、債務(wù)人和服務(wù)商的破產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)相隔離;認(rèn)為應(yīng)從立法上盡可能保持特殊目的機(jī)構(gòu)的獨(dú)立性,使其它相關(guān)主體的破產(chǎn)充分隔離。

8、
　　第五部分主要分析我國目前實(shí)習(xí)資產(chǎn)證券化所面臨的法律障礙,并提出相應(yīng)的完善意見。筆者認(rèn)為我國目前實(shí)行資產(chǎn)證券化過程中的法律障礙主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面,第一是相關(guān)法律法規(guī)對(duì)于資產(chǎn)證券化的合法性的界定矛盾,對(duì)于資產(chǎn)證券化中的證券是否屬于證券法調(diào)整的范圍沒有一個(gè)明確的界定;第二是特殊目的信托中的相關(guān)問題沒有明確,如未來財(cái)產(chǎn)是否可信托,信托財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的歸屬、信托登記的辦法等。在分析了我國住房抵押貸款資產(chǎn)證券化所遇到的各種法律障礙后,本文在

9、最后提出了一些相關(guān)的立法建議。
　　本文采用了比較、分析和聯(lián)系實(shí)際等研究方法,在收集了最新的資料之后,進(jìn)過認(rèn)真研究后完成。本文的創(chuàng)新之處在于以下三點(diǎn),第一、認(rèn)為在我國的目前法律框架之下,特殊目的機(jī)構(gòu)的組織形式只能為信托,并對(duì)特殊目的信托的構(gòu)建予以了闡述;第二、列明了住房抵押貸款違約給證券化帶來的影響,并提出了解決辦法;第三、提出了有關(guān)資產(chǎn)證券化的立法建議。主要有:進(jìn)行專門的住房抵押貸款資產(chǎn)證券化立法、修改現(xiàn)行法律法規(guī)中與住房抵押貸