抵押物轉讓制度研究.pdf

1、抵押制度因其既可確保抵押權人債權安全，又不影響抵押人對抵押物利用的優(yōu)點，在其創(chuàng)設之后便得以廣泛應用。但在抵押權設立之后，抵押人往往出于自身利益的考慮而有轉讓抵押物的需求，從整個社會利益考慮，制定一個有利于抵押物流轉利用的制度可以增加整個社會利益。但囚抵押物上存有抵押權人的抵押權。于是在抵押物轉讓時如何平衡好抵押人、押權人及第三買受人的利益，便是一個值得深思的問題。 縱觀各國的抵押物轉讓制度，基本都承認抵押人對抵押物有相對處分的權

2、利，為確保抵押人債權安全又賦予抵押權以追及力，但如此一來，第三買受人獲得的抵押物的所有權就并非是完全的所有權，其上因存在抵押權人的抵押權而不穩(wěn)定。為維護第三買受人利益，各國立法或規(guī)定替代清償制度，或規(guī)定價金代位制度，或規(guī)定滌除權制度以尋求三者利益的平衡。 我國關于抵押物轉讓的立法歷經數(shù)個階段，筆者認為我國物權法對抵押物轉讓的規(guī)定是一種歷史的倒退。本文試圖在物盡其用基本原則的指導下，在充分考量抵押權人，抵押人及第三買受人利益的基礎

3、上，在完善抵押登記制度的前提下，構建一個由價金代位物，替代清償，滌除權相互契合，優(yōu)缺互補的抵押物轉讓制度。 本文主要包括五個部分的內容。 第一章主要介紹國外關于抵押轉讓的立法模式并做一簡要的評述。主要介紹了以德國、法國、日本為代表的三種立法模式。以德國為代表的立法模式主張抵押物轉讓價金不具有物上代物性，抵押權得追及買受人行使。以法國民法典為代表的立法模式，也是主張抵押物轉讓價金不具有物上代位性，抵押物轉讓后，抵押權有追及

4、力。但是買受人得代位債務人清償全部抵押擔保債務以消滅抵押權。第三種立法例以日本民法典為代表，在承認抵押權的追及力制度的基礎上，又規(guī)定買受人可以替代清償或價金代位或行使滌除權以消滅抵押權。 第二章介紹了中國關于抵押物轉讓的四個立法階段，并對各個時期的立法作簡要評析。第一個階段是1998年出臺的《民通意見》；第二個階段是1995年《擔保法》的規(guī)定：第三個階段是2000年《擔保法解釋》的規(guī)定；第四個階段是2008年《中華人民共和國物權

5、法》的規(guī)定。 第三章總結了抵押物轉讓應當遵循的指導思想。包括：第一，應該鼓勵物盡其用，制度設計應以實現(xiàn)資源的最大限度的利用為目標。第二應注意抵押人、抵押權人和第三買受人三者在抵押物轉讓時之間的利益平衡，對三者利益都要兼顧。第三抵押物轉讓的制度涉及應注意符合民法的基本理論，注意法律之間協(xié)調統(tǒng)一。 第四章對抵押物轉讓相關的幾個重要問題進行了詳盡分析。第一個問題是抵押物轉讓是否需要抵押權人同意問題，一種觀點認為：為確保債權安全

6、，抵押物的轉讓需抵押權人同意，一種觀點認為：需要抵押權人同意不利于整個社會資源利用效率的提高，筆者贊同第二種觀點且認為抵押物轉讓需要抵押權人同意易導致抵押權人濫用同意權的現(xiàn)象發(fā)生。第二個問題討論是否需要確立抵押權的追及力并指出其缺陷。承認抵押權的追及力才可確保抵押權人債權的安全，且抵押權作為物權的一種，追及力是其應有之效力。但由于抵押權追及力的存在使得第三買受人對抵押權的所有權并不穩(wěn)定，因抵押權追及力的存在也使得抵押物的轉讓價格受到影響

7、。第三個問題是價金代位制度和替代清償制度的含義和缺陷。價金代位制度主要適用于抵押物價值低于抵押物所擔保債權額情形，但此時第三買受人提出的價款需要抵押權人的同意，也正是這點往往使得雙方對價款達不成合意，價金代位制度也因之束之高閣。替代清償雖對三者利益都并無損害，但也一般只適用于抵押物價值高于抵押物所擔保債權額的情形，當?shù)盅何飪r值低于其所擔保的債權額時該制度無能為力。第四個問題是滌除權制度取舍。在介紹了法國法上和日本上的滌除權制度的基礎上，

8、筆者概括了滌除權制度的概念、功能，總結了滌除權制度的缺陷并提出對滌除金額的修正意見。建議我國立法應規(guī)定抵押權人在對第三買受人提出的滌除金額有異議時不再承擔增價拍賣的義務而須直接以該金額買受抵押物。 第五章筆者對幾個物權法草案進行了簡要評析，在此基礎上結合前幾章的分析提出法律條文的制度構建，認為應當確認抵押人對抵押物的處分權，承認抵押權的追及力，并在此基礎上構建一個由價金代位制度、替代清償制度及滌除權制度相互契合的抵押物轉讓制度。