mba論文論法律漏洞及其填補(bǔ)——兼論案例指導(dǎo)制度與填補(bǔ)法律漏洞pdf

1、 分類號(hào) 分類號(hào) 密 級(jí) U D C 學(xué)校代碼 學(xué)校代碼 10689 碩士研究生學(xué)位論文 論法律漏洞及其填補(bǔ) ——兼論案例指導(dǎo)制度與填補(bǔ)法律漏洞 學(xué)院（部、所） ： 學(xué)院（部、所） ： 法學(xué)院 法學(xué)院

2、 專 業(yè)： 業(yè)： 法學(xué)理 法學(xué)理論 姓 名： 名： 王 卉 導(dǎo) 師： 師： 黃國(guó)橋 黃國(guó)橋 論文起止時(shí)間：2012 年 5 月~2013 年 5 月 摘 要 I 摘 要 法律漏洞是任何法治國(guó)家都無法回避的理論和實(shí)踐問題。 近年來我國(guó)大陸及臺(tái)灣學(xué)者對(duì)該問題的研究也取得了較大的成

3、果，如梁慧星的《民法解釋學(xué)》 ；黃茂榮的《法學(xué)方法與現(xiàn)代民法》 ；舒國(guó)瀅、王夏昊、梁迎修等的《法學(xué)方法論問題研究》 ；楊仁壽的《法學(xué)方法論》 ；王利明的《法學(xué)方法論》等。這些研究大多側(cè)重于對(duì)法律漏洞的概念及填補(bǔ)方法的分析探討， 并已經(jīng)初步形成了一套完整的理論體系。 本文由引言、 主體部分的四章及結(jié)語組成。 第一章引言介紹本文的寫作背景、文獻(xiàn)綜述及文章結(jié)構(gòu)的綜述。 第二章是法律漏洞理論的概述。 首先介紹了理論界關(guān)于法律有無漏洞之爭(zhēng)， 并在

4、此基礎(chǔ)上得出制定法必然有漏洞的結(jié)論； 其次論述了法律漏洞概念， 即法律漏洞是指制定法對(duì)于爭(zhēng)訟案件應(yīng)當(dāng)規(guī)范但由于種種原因而沒有規(guī)范， 從而無法找到處理爭(zhēng)議案件的適當(dāng)法律規(guī)則之情形。 再次介紹了法律漏洞的不同類型， 并根據(jù)筆者的法律漏洞定義將法律漏洞分為明顯漏洞與隱藏漏洞， 依立法者或社會(huì)公眾意愿和法律的字面含義都不能涵蓋的是明顯漏洞， 若按法律字面含義已經(jīng)涵蓋， 但事實(shí)上依立法原意或社會(huì)公眾的意愿不應(yīng)涵蓋的是隱藏漏洞； 最后是法律漏洞的認(rèn)

5、定。 法官認(rèn)定法律漏洞主要經(jīng)歷了轉(zhuǎn)化事實(shí)與法官找法兩個(gè)重要的思維過程。 第三章是結(jié)合我國(guó)司法實(shí)踐中的具體案例分析了對(duì)不同漏洞應(yīng)適用不同的填補(bǔ)方法。具體來說，類推適用、適用習(xí)慣或習(xí)慣法、運(yùn)用法理學(xué)說、 目的性擴(kuò)張等方法可以用來填補(bǔ)明顯漏洞， 而對(duì)于隱藏的法律漏洞則只能通過目的性限縮的方法來填補(bǔ)。 在第四章中筆者對(duì)指導(dǎo)性案例與法律漏洞補(bǔ)充的關(guān)聯(lián)性展開研究， 主要討論了案例指導(dǎo)制度的相關(guān)概念、 運(yùn)用指導(dǎo)性案例填補(bǔ)法律漏洞的意義、可行性，并為其