國際商事仲裁中的臨時保全措施.pdf

1、臨時保全措施在國際商事仲裁中十分重要，國際商事仲裁中的臨時保全措施，是指在國際商事仲裁程序開始前或進行中，仲裁一方認為對方出現(xiàn)抽逃資金、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等可能危及最終仲裁裁決執(zhí)行的行為，因而提出申請，由仲裁庭或有管轄權(quán)的法院所采取的諸如扣押、查封財產(chǎn)、責(zé)令保管或出售爭議標的物，保全證據(jù)以及維持某種狀態(tài)等具有強制性的臨時措施。國際商事仲裁的臨時保全措施也是一把“雙刃劍”，除了用來確保仲裁最終裁決的執(zhí)行和減少申請方當事人不必要的損失，還可能在申請權(quán)

2、被濫用時給被申請人造成巨大的不便甚至導(dǎo)致其經(jīng)營的中斷。因而，如何對臨時保全措施的申請進行規(guī)制，如何防止臨時保全措施的濫用，各國的實踐都值得研究，本文力求在對世界范圍內(nèi)國際商事仲裁臨時保全措施的比較研究過程中，歸納出臨時保全措施在國際實踐中的的成功經(jīng)驗和發(fā)展趨勢，以及其中請和執(zhí)行中存在的問題，同時提出我國仲裁立法中關(guān)于臨時保全措施的不足之處和改革建議。
　　 本文運用了運用定性分析的方法，具體來說是運用歸納和演繹、分析與綜合以及抽

3、象與概括等方法，去粗取精、由表及里，揭示臨時保全措施的特征、形式；運用歷史考察方法對臨時保全措施進行橫向、縱向的比較和分析；運用文獻研究法和案例研究法探討各國的立法價值取向，深入了解臨時保全措施的制度設(shè)立；運用比較思維方法，分析法院與仲裁庭在發(fā)布臨時保全措施上的主次關(guān)系，并為我國的仲裁立法和改革提供良好的經(jīng)驗教訓(xùn)。
　　 本文第一章即簡單介紹了國際商事仲裁臨時保全措施的概念、特征、分類等等，使讀者對其有一個概括了解。
　　

4、 依據(jù)多數(shù)國家的法律及仲裁規(guī)則，法院和仲裁庭都有權(quán)做出采取臨時措施的裁定，即發(fā)布臨時保全措施，但不同的國家，發(fā)布的模式和傾向又有不同。本文第二章著重介紹臨時保全措施的發(fā)布以及相關(guān)問題，第一節(jié)、第二節(jié)介紹了臨時保全措施的發(fā)布時間、發(fā)布條件；第三節(jié)著重研究臨時保全措施發(fā)布的幾種模式，盡管目前主要仲裁機構(gòu)的仲裁規(guī)則都明確授權(quán)仲裁庭有權(quán)下令采取廣泛的臨時措施，但受傳統(tǒng)的法院對仲裁的懷疑態(tài)度的影響，在國際商事仲裁中，如何劃分仲裁庭和法院在這一事

5、項上的權(quán)限，以及在何種條件下和何種程度內(nèi)，仲裁庭有權(quán)下令采取臨時措施，成為一個實踐上做法各異的問題。本節(jié)分別介紹了仲裁庭權(quán)力專屬模式、法院專屬模式和仲裁庭與法院權(quán)力并存模式，其中權(quán)力并存模式為目前世界上普遍所接受，并加以主要國家的立法和案例進行佐證。
　　 第三章討論臨時保全措施的執(zhí)行問題。第一、二節(jié)簡要討論臨時保全措施的可執(zhí)行性和執(zhí)行機構(gòu)，第三節(jié)討論臨時保全措施的法律適用問題，第四節(jié)著重研究臨時保全措施的域外執(zhí)行問題，提出域外

6、執(zhí)行上的障礙，并橫向探討了如何進行單邊和多邊規(guī)制。
　　 第四章是本文的目的所在，即通過上述討論，借鑒世界各國的立法和實踐經(jīng)驗，以期完善與臨時保全措施相關(guān)的中國法律制度，并吸收各國成功經(jīng)驗，以促進實踐中國際商事仲裁的裁決的順利執(zhí)行。本章首先從財產(chǎn)保全和證據(jù)保全兩個方面分析了我國的立法缺陷，得出我國仲裁立法亟待改革的結(jié)論，然后提出了一系列立法建議，主要有增加臨時保全措施的類型、提前申請時間、建議采取仲裁庭與法院權(quán)力并存模式、完善臨