大陸法系抵銷制度比較研究.pdf

1、抵銷，作為債消滅的原因之一，基本上是當今世界各國立法都有規(guī)定的一項制度。我國《合同法》和《企業(yè)破產(chǎn)法》等數(shù)部法律中都有關(guān)于抵銷的規(guī)定。此外，最高院司法解釋和有關(guān)部門文件對抵銷也有所涉及。雖然我國的抵銷立法目前已經(jīng)具備了基本的框架，但總的來說，該制度還不夠完善，還存在不少問題。運用比較的方法對屬于大陸法系的法國、埃及、加拿大的魁北克省、阿根廷、德國、意大利、荷蘭等十個國家或地區(qū)的抵銷立法進行研究，吸收借鑒這些國家或地區(qū)的優(yōu)秀立法成果，對完

2、善我國的抵銷制度大有裨益。
　　 肇始于羅馬法的抵銷制度是大陸法系抵銷制度的起源。抵銷制度的不斷發(fā)展與完善與該制度的便利價值、擔保價值和保障公平價值被社會逐步發(fā)掘與認可是分不開的。
　　 在法定抵銷方面，存在以法國為代表的當然抵銷主義和以德國為代表的意思表示抵銷主義兩種立法例。兩者最本質(zhì)的區(qū)別在于抵銷效力的產(chǎn)生是否需要當事人作出意思表示。相比較而言，意思表示抵銷主義更具合理性。
　　 大陸法系通常按照抵銷發(fā)生的根

3、據(jù)不同，將抵銷分為法定抵銷和約定抵銷。破產(chǎn)抵銷是一種特殊的法定抵銷。抵銷的種類不同，抵銷的要件也會相應(yīng)地變化。大陸法系一般將禁止扣押的債權(quán)、被扣押的債權(quán)、因侵權(quán)行為所負之債、返還寄存物或借用物之債、約定向第三人給付之債以及公法債權(quán)列為法定禁止抵銷的情形。
　　 完善我國的抵銷制度，可從在未來民法典中設(shè)專節(jié)規(guī)定抵銷、明確法定抵銷的效力、規(guī)定法定抵銷的特殊情形、概括并列舉地規(guī)定法定抵銷的消極要件、擴大約定抵銷的范圍、細化破產(chǎn)抵銷的規(guī)