論股東失權制度.pdf

1、股東失權，系公司或發(fā)起人難以容忍股東或認股人的嚴重缺乏誠信行為，而通過法定程序強制其退出公司，致使其資格喪失的一種救濟制度。該措施，是公司產生僵局時，股東要求強制解散公司前的最后一項救濟行為，已為世界各國所采用。在國內，有關股東失權，在公司實務操作中已為多見，且法院時有受理，然新《公司法》對此未作規(guī)定，法學界、實務界對此也未有統(tǒng)一認識，致操作不一，判決結果各異，故當前引進該制度實有必要。本文現(xiàn)從一則案例入手，對該制度的引進作了全面剖析及

2、構想，以供探討。具體為： 首先，依股東失權的含義，將適用主體界定為有限公司、股份有限公司，以及募集設立股份有限公司設立階段的發(fā)起人。在此基礎上，筆者提出了股東失權應具的法律特征及構成要件，并與股東退股作了比較。進而，本文對國外的股東失權立法、司法進行了考察，認識到股東失權系公司法發(fā)展的精華成果之一，現(xiàn)已被眾多大陸法系國家所采用，并被英美法系國家學者所頌揚，以及在股份有限公司中適用。 其次，對股東失權的法理依據(jù)進行了分析，

3、認為其不違資本維持、資本不變二原則，也與股權的法定性相適應，更不違公司的人合性。并且，該制度與其他救濟措施相比較，存簡單、便捷等優(yōu)勢，考慮到目前我國公司立法上的不足，以及公司實務、司法實踐上的困境，引進有其必要性。 最后，從我國的國情實際出發(fā)，對股東失權的宣告主體，失權股東、重大事由的確定，法律后果，程序，失權股東的司法救濟，以及在失權股份上設置了擔保物權如何處理諸方面，進行了制度設計及當前的權宣落實構想。在此，筆者提出了實際代

4、表公司行使失權行為的是股東會，以及兩人公司中的誠信股東；并且，前者依股東多數(shù)決作出決議后通知失權股東即生效，后者則需提起失權訴訟作出判決后才能生效(即雙軌制)。對重大事由，則并不限于章程等約定及未繳足出資范圍，而將視野擴至犯罪、競業(yè)禁止等其他缺乏最大誠信行為。對失權股份，其他股東享有優(yōu)先認購權。失權股東，對失權股份享有“出資額承買權”，并享有司法救濟權。在救濟訴訟中，應設定除斥期間、舉證責任倒置，以及一審終審制。如失權股份出質，則需征詢