論合同履行過程中附隨義務(wù)的違反及救濟(jì).pdf

1、合同附隨義務(wù)制度有諸多值得研究的問題。本文擬對(duì)其理論體系中比較重要的問題--附隨義務(wù)的概念辨析、如何認(rèn)定附隨義務(wù)的存在、違反附隨義務(wù)的責(zé)任構(gòu)成要件以及違反之造成的責(zé)任后果做些梳理和分析。本文根據(jù)上述問題將文章分為四個(gè)部分，對(duì)附隨義務(wù)理論進(jìn)行闡釋、分析。 第一章是附隨義務(wù)的概念和發(fā)展。首先列舉主要國家和地區(qū)的相關(guān)立法規(guī)定來闡述附隨義務(wù)的含義和法理基礎(chǔ)--誠實(shí)信用原則，對(duì)附隨義務(wù)做出一個(gè)基本的認(rèn)識(shí)。其次筆者在這章對(duì)本文所討論的附隨義

2、務(wù)范圍作了限定：本文所指附隨義務(wù)僅指合同履行過程中的附隨義務(wù)。最后本章節(jié)闡述了附隨義務(wù)產(chǎn)生的淵源，最早在羅馬法中便有萌芽，后來在德國正式提出，最終被德國民法典明確規(guī)定在立法之中。 第二章是附隨義務(wù)的辨析和認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。在界定附隨義務(wù)時(shí)，要區(qū)分與給付義務(wù)的關(guān)系。另外，附隨義務(wù)保護(hù)的是合同相對(duì)方的履行利益和固有利益，債務(wù)人應(yīng)盡的注意義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)因債之關(guān)系類型的不同而各異，所以與侵權(quán)法上的社會(huì)安全注意義務(wù)有所區(qū)別。如何界定附隨義務(wù)，本文的觀點(diǎn)

3、是，一般法定或依誠信原則解釋，不排除約定；應(yīng)當(dāng)與合同履行目的密切相關(guān)；遵循理性人的標(biāo)準(zhǔn)以及考慮效益標(biāo)準(zhǔn)的原則。本文進(jìn)一步闡述了理由。 第三章是違反附隨義務(wù)責(zé)任的構(gòu)成要件。本文認(rèn)為，需要具有損害事實(shí)，包括履行利益和固有利益的損失：違反附隨義務(wù)的行為，包含作為和不作為；違反行為與造成的損害結(jié)果之間具有相當(dāng)因果關(guān)系；最后需要債務(wù)人具有過錯(cuò)，但是應(yīng)適用過錯(cuò)推定原則，減輕債權(quán)人的舉證責(zé)任。 第四章是違反附隨義務(wù)的責(zé)任承擔(dān)方式。參照

4、合同義務(wù)的不履行或履行不符合約定的立法規(guī)定，本文認(rèn)為在責(zé)任承擔(dān)上可以采取補(bǔ)救措施、解除合同以及損害賠償責(zé)任。補(bǔ)救措施應(yīng)當(dāng)在附隨義務(wù)被具體化之后、補(bǔ)救具有意義的情況下進(jìn)行。合同解除請(qǐng)求權(quán)要以“不再能夠苛求債權(quán)人堅(jiān)持履行合同”為限。最后，當(dāng)“債務(wù)人的給付對(duì)于債權(quán)人是不再能夠合理地期待”時(shí)，債權(quán)人可以請(qǐng)求替代給付的損害賠償。不過本文認(rèn)為此規(guī)定在我國的實(shí)施尚待進(jìn)一步的研究。 在上述四章之中，第二、第三和第四章的闡述分析是本文較為重要的部