我國海外并購的法律規(guī)制及其完善——由“力拓”案看我國海外并購中法律規(guī)制的新問題.pdf

1、改革開放之后，伴隨著我國經(jīng)濟的高速發(fā)展和企業(yè)的不斷壯大,我國海外投資活動也越來越活躍于全球資本市場。我國企業(yè)海外并購從上個世紀70年代末開始僅僅經(jīng)歷了40年的發(fā)展，如今走出探索發(fā)現(xiàn)階段步入高速發(fā)展之路。2009年在經(jīng)歷了一場暴風雨般的金融危機后，我國海外投資活動并未因此受到打擊，反而呈現(xiàn)上揚勢頭。然而我國企業(yè)進行海外并購活動并不是一帆風順的。近年來發(fā)生多起大型并購失敗案件，例如2008年8月的中海油并購優(yōu)尼科案等。即使有些企業(yè)得以成功并

2、購?fù)鈬髽I(yè)，合并后的企業(yè)經(jīng)營效益不理想又成為另一難題，典型的有TCL收購湯姆遜合資僅一年就以失敗告終。
　　 在資本國際間越來越頻繁流動的大趨勢之下，中國企業(yè)更是躍躍欲試地要加入其中。然而中國企業(yè)海外并購的現(xiàn)狀卻讓人憂心。除了并購成功率不高、并購后企業(yè)效益不理想之外還存在著國家安全保護不夠、國有資產(chǎn)流失嚴重、商業(yè)秘密保護不足等等突出問題。如何提高中國企業(yè)海外并購成功率，如何通過制度建設(shè)來保障中國企業(yè)海外并購順利進行，成為擺在我們

3、面前的一道棘手的難題。筆者試圖從研究法律規(guī)制角度出發(fā)，尋求一條可以解決中國企業(yè)海外并購瓶頸的出路。
　　 本文以海外并購的法律規(guī)制問題為核心，通過對我國海外并購中法律規(guī)制的現(xiàn)狀及問題的探討，提出完善相關(guān)制度的立法意見。本文旨在研究海外并購大浪潮背景下，如何通過完善法律規(guī)制制度進一步保護并促進我國海外并購活動。因為我國企業(yè)的海外并購熱潮持續(xù)升溫，特別是近幾年可以說已經(jīng)達到一種“熾熱”狀態(tài)?？墒橇钊藫鷳n的是我國海外并購的法律規(guī)制制度

4、并不完善。一個健康的、發(fā)展優(yōu)良的市場必然是有系統(tǒng)的、高效的法律體制做支撐。同樣地，我國企業(yè)海外并購活動正常運行也需要一個高效的法律體制來保證。因此，健全海外并購法律規(guī)制制度的目的正是為了保證這一市場正常運行。然而對企業(yè)海外并購的法律管制并不等于限制企業(yè)發(fā)展，反對企業(yè)進行海外并購，而是為海外并購的順利、安全進行提供法律保障。只有提高法律保障水平和效率才能在避免過于繁瑣的監(jiān)管審批程序的同時達到實現(xiàn)市場競爭活力并支持有實力的大企業(yè)做強做大，不

5、斷利用并購審查來維護自由競爭和經(jīng)濟利益，并以此服務(wù)于各自的產(chǎn)業(yè)政策，捍衛(wèi)國家利益的目的。
　　 本文共分為三大部分，共約3萬字多。第一部分從中鋁收購力拓一案入手，在分析基本案情的基礎(chǔ)上提出我國海外并購實踐中出現(xiàn)的問題。其中重點介紹的是由“力拓”案體現(xiàn)出來的國有企業(yè)有關(guān)問題、企業(yè)并購后經(jīng)營效益不理想問題以及出現(xiàn)的新問題。這些新問題包括：國家安全問題、商業(yè)秘密和商業(yè)技術(shù)保護問題、新型國際避稅問題等。
　　 第二部分分為兩節(jié)內(nèi)

6、容。第一節(jié)通過分析我國海外并購法律規(guī)制制度對海外并購活動本身的積極作用，以及因為我國海外并購法律制度不完善導(dǎo)致我國海外并購活動中出現(xiàn)的問題，得出要促進和保護我國企業(yè)海外并購活動的快速發(fā)展需要完善我國現(xiàn)行法律規(guī)制體系的結(jié)論。這一部分首先對文中提到的海外并購、海外投資、法律規(guī)制等幾個基本概念進行辨析。然后提出我國海外并購法律規(guī)制的表現(xiàn)形式和現(xiàn)實意義。
　　 本部分的第二節(jié)是對我國海外并購法律規(guī)制現(xiàn)狀做出的總結(jié):我國海外并購法律規(guī)制制

7、度發(fā)展經(jīng)過了由發(fā)起階段到形成階段、發(fā)展階段再到改革階段四個階段，現(xiàn)階段我國海外并購法律規(guī)制制度的特點是缺乏相對的獨立性和法律體系的繁雜性。隨后提出我國海外并購法律規(guī)制存在的突出的幾點問題，其中包括：審批手續(xù)繁瑣、境外國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)監(jiān)管制度不完善、國家安全審查制度缺失、商業(yè)秘密和專業(yè)技術(shù)秘密保護不足、國際避稅新挑戰(zhàn)等問題。結(jié)論是我國海外并購法律規(guī)制制度不合理，一方面監(jiān)管審批過于嚴格、死板；另一方面國家安全審查制度、商業(yè)秘密保護制度、規(guī)范國際

8、避稅制度等存在制度缺失。這些不合理的制度亟待通過立法得到完善。
　　 最后一部分通過介紹西方發(fā)達國家在海外投資法律規(guī)制方面的做法，對比我國的現(xiàn)實情況指出其可采納借鑒之處，并對本國海外并購法律規(guī)制制度提出立法建議。這一部分首先研究了發(fā)達國家有關(guān)海外并購法律規(guī)制的一般規(guī)定、國家安全審查制度、保護商業(yè)秘密和商業(yè)技術(shù)制度、規(guī)范新型國際避稅等相關(guān)海外并購法律規(guī)制的先進制度。然后提出應(yīng)對我國海外并購法律規(guī)制中出現(xiàn)的新問題的解決辦法，進而提出