論控股股東濫用控制權(quán)的法律規(guī)制.pdf

1、控股股東濫權(quán)現(xiàn)象自從進(jìn)入學(xué)者們的研究視野以來就備受各國關(guān)注。在學(xué)者們以及各界人士熱烈討論此現(xiàn)象的同時，各國立法界也都在積極關(guān)注，并出臺相關(guān)的法律法規(guī)。控股股東濫用控制權(quán)問題是對公司法中資本多數(shù)決原則的挑戰(zhàn)。
　　 也正是此公司法中的“帝王原則”為控股股東濫用控制權(quán)提供了制度上的平臺。
　　 在嚴(yán)格的一股一權(quán)原則下，資本多數(shù)決原則的固有缺陷為控股股東濫用控制權(quán)提供了“合適”的理由。我國特有的國企改制帶來的一系列后續(xù)問題，尤

2、其是“國有股獨(dú)大”，為控股股東濫用控制權(quán)提供了很有利的條件。很多上市公司是靠剝離出來的國有資產(chǎn)而成立的，因此大部分擁有國有股的股東們會通過各種行為侵占公司財產(chǎn)。我國公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的不完善，證券法對于證券市場上上市公司關(guān)聯(lián)交易又采取規(guī)制的回避態(tài)度，這些都很不利于對控股股東濫用控制權(quán)行為的規(guī)制。控股股東濫用控制權(quán)行為中最容易被采取的是濫用表決權(quán)行為，這是形式上最接近合法行為的行為。除此之外，控股股東還不斷借助于新的機(jī)制和形式強(qiáng)化或?yàn)E用控制

3、權(quán)。控股股東通過關(guān)聯(lián)交易、違規(guī)擔(dān)保等形式侵占上市公司資金，使證券市場充斥著上市公司被“掏空”的案例。在此情況下，規(guī)制控股股東濫權(quán)行為，完善保護(hù)中小股東以及從屬公司其他利害關(guān)系人權(quán)益的有關(guān)法律機(jī)制，成為世界各國公司法的重點(diǎn)。誠信義務(wù)(注意義務(wù)和忠誠義務(wù))是控股股東應(yīng)履行的基本義務(wù)。我國《上市公司治理準(zhǔn)則》明確提出了控股股東負(fù)有誠信義務(wù)，但其立法層次較低。我國新公司法第148 條是有關(guān)誠信義務(wù)的條款，董事、監(jiān)事、高管的義務(wù)的忠實(shí)義務(wù)和勤勉義

4、務(wù)，但沒有明確提出控股股東應(yīng)負(fù)有誠信義務(wù)。其中第21 條“關(guān)聯(lián)交易的規(guī)范”和第125 條“關(guān)聯(lián)關(guān)系的禁止”是規(guī)范關(guān)聯(lián)交易的法條。從數(shù)量上就能看出我國還沒有給予關(guān)聯(lián)交易足夠的重視。有“動態(tài)公司法”之稱的證券法對上市公司關(guān)聯(lián)交易問題也仍采取回避態(tài)度。但當(dāng)今趨勢是關(guān)系企業(yè)已經(jīng)代替單一企業(yè)成為主流，建議我國借鑒德國、臺灣地區(qū)體例，專設(shè)一章來規(guī)制關(guān)聯(lián)交易。為規(guī)制控股股東濫用控制權(quán)，公司還有一些制度需要完善和嘗試。首先應(yīng)明確控股股東的誠信義務(wù)，這是

5、最基本的。我國新增加的累積投票權(quán)制度在其前置程序等方面也需要通過實(shí)踐的磨合不斷完善。股東的信息披露義務(wù)、表決權(quán)制度、股東訴訟制度我國新公司法都有很大的進(jìn)步。另外，建議引進(jìn)控股股東債權(quán)居次受償規(guī)則。
　　 本文運(yùn)用比較分析、實(shí)證分析等方法論述控股股東濫用控制權(quán)這一論題。圍繞上述內(nèi)容，除了引言和結(jié)語外共分四章進(jìn)行論述。
　　 第一章在對控股股東概念予以界定的基礎(chǔ)上，主要對控股股東濫用控制權(quán)的概念、特征以及產(chǎn)生原因進(jìn)行理論分析

6、。主要目的是對控股股東濫用控制權(quán)行為進(jìn)行理論剖析，明晰本文的立論基礎(chǔ)。
　　 第二章實(shí)證分析，結(jié)合經(jīng)典案例具體論述了控股股東濫用控制權(quán)的表現(xiàn)形式。主要總結(jié)了濫用表決權(quán)行為、母子公司關(guān)聯(lián)交易行為、欺詐行為、非法侵占上市公司資金、上市公司關(guān)聯(lián)擔(dān)保行為五種。
　　 第三章是各國及地區(qū)控股股東法律規(guī)制比較分析，主要列舉了美國、德國、英國及我國臺灣地區(qū)的相關(guān)制度。我國在已有的立法精神的基礎(chǔ)上應(yīng)積極借鑒尤其是德國的立法體例，順應(yīng)國際