信用證軟條款研究.pdf

1、信用證作為一種重要的國際貿(mào)易支付方式而被不同國家的進出口商所采納適用，然而軟條款問題的存在卻正在削弱這一貿(mào)易支付工具的作用，并往往給受益人帶來了一些不必要的風險和損失。關于軟條款問題的研究并不少見，但大多數(shù)是從實務的角度分析如何識別與防范，而缺乏理論上的深入剖析。 本文首先從信用證制度的分析入手，并在此基礎上深入分析有關軟條款的基本理論以及法律性質，通過上述分析提出對于軟條款的識別與防范，以及可供操作的司法救濟措施，最后是關于完

2、善我國信用證制度的幾點建議。 本文的主體部分共分為六章，計約四萬字。 第一章是關于信用證的基本理論的闡述。本章介紹了信用證的產(chǎn)生，信用證的獨立抽象性原則，信用證法律關系以及信用證的法律性質，旨在通過這一系列問題的分析，為下文分析軟條款問題做鋪墊。 第二章介紹了關于信用證軟條款問題的基本理論。本章首先介紹了有關軟條款概念的理論之爭，并指出，信用證中的軟條款單方面被開證申請人或開證行所控制，使得受益人處于不利地位，即

3、使受益人完全履行了基礎合同項下的義務，也往往難以取得信用證項下的單據(jù)，相應地，也就不能保證向銀行提交合格單據(jù)從而收到貨款。然后介紹了關于軟條款的類型，本文是從開列軟條款的主觀目的進行分類，具體分為：出于詐騙目的開立的軟條款、買方完全掌握信用證主動權的軟條款以及開證申請人為了控制貨物質量而開立的軟條款三類。本章最后分析了軟條款產(chǎn)生的原因，主要有兩方面，既包括信用證機制內(nèi)部的原因，也包括外部貿(mào)易環(huán)境的原因。 第三章論述了信用證軟條款

4、的法律性質。通過將軟條款與信用證的可撤銷性、軟條款與信用證欺詐、軟條款與詐騙罪以及軟條款與附條件的法律文件進行對比分析，明確軟條款性質的多面性。在本章的最后的結論中指出，對于軟條款的法律性質的認定應當從多方面進行，既要考慮到主觀方面也要注意到客觀方面，同時還要結合軟條款的最終效力來具體認定。做出一個籠統(tǒng)但不確切的定性的觀點是不可取的。 第四章是在前文分析的基礎上對軟條款的識別與防范。本章第一部分是從識別的方法分析入手，并指出對于

5、任何軟條款的識別以模式化、公式化的方法都是不可取的，而應當從多個方面進行；第二部分是在前述正確識別軟條款的基礎上提出的防范措施，包括從審慎選擇貿(mào)易伙伴、選擇資信良好的開證行、慎重簽訂貿(mào)易合同、仔細審核信用證中的條款以及在收到暫不生效信用證后的應對五方面進行。 第五章探討關于軟條款的司法救濟。本章主要是從兩個方面討論軟條款司法救濟的可能性，包括信用證機制內(nèi)的救濟與基礎合同項下的救濟。分別討論了銀行在軟條款開立并致出口方遭受損失的情