我國上市公司關(guān)聯(lián)擔(dān)保法律規(guī)制研究.pdf

1、關(guān)聯(lián)擔(dān)保是指發(fā)生在直接或間接關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的擔(dān)保，作為關(guān)聯(lián)交易形式之一，它是伴隨著公司治理結(jié)構(gòu)的演變及企業(yè)集團(tuán)的發(fā)展而產(chǎn)生的。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，關(guān)聯(lián)擔(dān)保是一種正常的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象，有其存在的必要性和合理性：一方面，關(guān)聯(lián)擔(dān)保是公司融通資金的客觀需求，是公司籌措經(jīng)營資本的一種重要的方式；另一方面，由于公司制度設(shè)計(jì)中股東與公司債權(quán)人之間先天上的不平衡和關(guān)聯(lián)公司之間的特定利益關(guān)系，關(guān)聯(lián)擔(dān)保有可能成為股東濫用公司獨(dú)立人格，侵害公司及公司債權(quán)人利益的手段。

2、可以說，它對(duì)傳統(tǒng)的公司法、擔(dān)保法等法律制度提出了嚴(yán)峻挑戰(zhàn)，因此，規(guī)制關(guān)聯(lián)擔(dān)保，使其揚(yáng)長避短勢(shì)在必行。 在我國，上市公司往往是資產(chǎn)質(zhì)量優(yōu)良的公司，以其作為擔(dān)保人極易獲得銀行信貸資金的支持。因此，我國上市公司的關(guān)聯(lián)擔(dān)保更具有普遍性。由于缺乏法律規(guī)制，我國上市公司的關(guān)聯(lián)擔(dān)保屢屢爆出驚天丑聞，極大地?fù)p害了上市公司及其中小股東和債權(quán)人利益，嚴(yán)重制約了我國證券市場(chǎng)的發(fā)展。上市公司作為一種典型的公眾公司，其一舉一動(dòng)在我國的經(jīng)濟(jì)生活中有著極為廣

3、泛的影響，而我國上市公司關(guān)聯(lián)擔(dān)保又存在著許多問題。 關(guān)聯(lián)擔(dān)保的法律后果可能對(duì)擔(dān)保人有影響，也可能沒有影響?！瓣P(guān)聯(lián)擔(dān)保本身并不是一種犯罪，侵權(quán)或必然地侵害公司利益，它只是一種事務(wù)狀態(tài)(astate of affairs)，或者說是一種潛在的風(fēng)險(xiǎn)(a contingent risk)。但實(shí)踐證明，關(guān)聯(lián)擔(dān)?？陀^上存在被控制股東濫用的風(fēng)險(xiǎn)，且其結(jié)果是損害了公司即中小投資者的利益。也正因?yàn)檫@種風(fēng)險(xiǎn)及人們對(duì)其公平性的疑慮，所以長期以來我國立

4、法為了維護(hù)交易的公平與安全，以及保護(hù)公司全體股東的利益，在關(guān)聯(lián)擔(dān)保的規(guī)制上進(jìn)行了種種嘗試與努力。 在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)社會(huì)中，關(guān)聯(lián)公司越來越普遍，關(guān)聯(lián)公司進(jìn)行擔(dān)保融資體現(xiàn)了公司與資本市場(chǎng)的緊密聯(lián)系，是不可避免的。如果僅僅因?yàn)殛P(guān)聯(lián)擔(dān)保的負(fù)面影響就一概禁止，那無異于因噎廢食。因此，最好的解決途經(jīng)就是通過法律來限制關(guān)聯(lián)擔(dān)保的消極影響，從而更加淋漓盡致地發(fā)揮關(guān)聯(lián)擔(dān)保的積極作用。本文對(duì)我國上市公司關(guān)聯(lián)擔(dān)保及其立法規(guī)制進(jìn)行了一些探索性研究，并提出完善

5、我國上市公司關(guān)聯(lián)擔(dān)保法律規(guī)制一些構(gòu)想和建議。 本文主要從以下幾個(gè)部分進(jìn)行研究： 第一章上市公司關(guān)聯(lián)擔(dān)保法律規(guī)制的基本理論。本章首先從“關(guān)聯(lián)人”和“關(guān)聯(lián)關(guān)系”的概念入手，在分析了關(guān)聯(lián)人的立法體例和關(guān)聯(lián)關(guān)系的判斷標(biāo)準(zhǔn)(即控制與重大影響)后，對(duì)上述立法模式進(jìn)行了評(píng)析并對(duì)我國相關(guān)規(guī)定進(jìn)行了檢討。到目前為止，法學(xué)教科書上尚無對(duì)關(guān)聯(lián)擔(dān)保的標(biāo)準(zhǔn)解釋。因此，本文從“擔(dān)?！焙汀瓣P(guān)聯(lián)”的角度分別進(jìn)行分析，認(rèn)真推究并歸納其要義后，得出關(guān)聯(lián)擔(dān)保

6、的概念，并據(jù)此分析其法律特征。最后，本章簡(jiǎn)要探討了立法規(guī)制上市公司關(guān)聯(lián)擔(dān)保的目的。 第二章域外上市公司關(guān)聯(lián)擔(dān)保法律規(guī)制的立法考察。本章從比較法的視角，對(duì)域外上市公司關(guān)聯(lián)擔(dān)保法律規(guī)制進(jìn)行立法考察。主要考察了英美法系國家和地區(qū)中的立法范例，包括美國法、英國法和香港地區(qū)法；大陸法系國家和地區(qū)的立法范例，包括法國法、德國法、瑞士法、日本法、臺(tái)灣地區(qū)法以及澳門地區(qū)法，并從中得出對(duì)我國立法經(jīng)驗(yàn)與啟示：鑒于公司提供關(guān)聯(lián)擔(dān)保存在很大風(fēng)險(xiǎn)，可能導(dǎo)

7、致公司資產(chǎn)的流失，為防止關(guān)聯(lián)交易的弊端，維護(hù)股東的權(quán)益，保護(hù)相對(duì)人債權(quán)的實(shí)現(xiàn)和交易的安全，本文建議根據(jù)證券市場(chǎng)發(fā)達(dá)的國家和地區(qū)的公司法或者公司法理論的主張，我國立法對(duì)公司為股東提供擔(dān)保的限制，必須以“增進(jìn)公司利益”或“直接利益”為標(biāo)準(zhǔn)。同時(shí)，應(yīng)通過嚴(yán)格的批準(zhǔn)與披露程序規(guī)范上市公司的關(guān)聯(lián)擔(dān)保行為，以保證交易的公平。 第三章我國上市公司關(guān)聯(lián)擔(dān)保的立法規(guī)制現(xiàn)狀及檢討。本章對(duì)我國規(guī)制上市公司關(guān)聯(lián)擔(dān)保的立法現(xiàn)狀進(jìn)行分析，主要從公司法規(guī)制和

8、證券法規(guī)制的角度出發(fā)，分別對(duì)新《公司法》和“120號(hào)通知”進(jìn)行了詳細(xì)評(píng)述，并對(duì)其立法缺陷進(jìn)行了檢討。雖然新《公司法》既賦予了市場(chǎng)主體廣闊的自治空間，又審慎地選擇了強(qiáng)制性規(guī)范；既彰顯了公司法自治法的特色，又兼顧了安全原則；既明確了國家強(qiáng)制與私法自治的立法界限，又體現(xiàn)了效率與安全的最佳契合。而“120號(hào)通知”按照新《公司法》有關(guān)規(guī)定，進(jìn)一步明確了上市公司對(duì)外擔(dān)保的內(nèi)部決策程序和信息披露義務(wù)，嚴(yán)格規(guī)定了銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)發(fā)放由上市公司提供擔(dān)保的貸

9、款審核要求及責(zé)任。這對(duì)于解決上市公司違規(guī)擔(dān)保問題、化解上市公司擔(dān)保風(fēng)險(xiǎn)，促進(jìn)上市公司提高質(zhì)量具有重要意義。但本文認(rèn)為，我國目前立法仍有很多不足之處需要加以完善。 第四章我國上市公司關(guān)聯(lián)擔(dān)保法律規(guī)制的完善。本章在前述分析的基礎(chǔ)上，從進(jìn)一步完善我國上市公司關(guān)聯(lián)擔(dān)保的立法，包括：完善“關(guān)聯(lián)關(guān)系”中關(guān)聯(lián)人的范圍界定、對(duì)上市公關(guān)聯(lián)擔(dān)保設(shè)定合理的限制條件、對(duì)新《公司法》第16條規(guī)定的完善、設(shè)計(jì)上市公司擔(dān)保合同登記制度和健全證券民事賠償機(jī)制；

10、以及建立健全相關(guān)配套制度，包括：完善上市公司關(guān)聯(lián)擔(dān)保的信息披露制度、完善董事的善管義務(wù)、采取必要的反擔(dān)保措施和完善股東質(zhì)詢權(quán)制度的角度，提出了完善我國上市公司關(guān)聯(lián)擔(dān)保法律規(guī)制的建議。 綜上所述，如何有效地規(guī)制關(guān)聯(lián)擔(dān)保，密切聯(lián)系社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)、并注重學(xué)術(shù)理論的創(chuàng)新研究—做到既不影響關(guān)聯(lián)企業(yè)的合理運(yùn)作和發(fā)展，又能合理地保護(hù)關(guān)聯(lián)企業(yè)相對(duì)人的合法權(quán)益，保證社會(huì)的公平與合理，這是本文所欲達(dá)成的主要核心目標(biāo)與預(yù)期貢獻(xiàn)。就公司關(guān)聯(lián)擔(dān)保

11、而言，牽涉多個(gè)價(jià)值、多個(gè)立法目標(biāo)、多個(gè)主體的多種利益之間的沖突于平衡，在社會(huì)宏觀層面，包括擔(dān)保事業(yè)發(fā)展與公司資本維持之間、公司財(cái)產(chǎn)動(dòng)態(tài)安全與靜態(tài)安全之間的沖突與平衡；在公司微觀層面，包括少數(shù)股東與控制股東之間、公司債權(quán)人與公司股東之間的沖突與平衡。本文認(rèn)為，各國公司法對(duì)公司關(guān)聯(lián)擔(dān)保的規(guī)制措施體現(xiàn)的是現(xiàn)代公司法的利益衡平的思想，即要統(tǒng)籌兼顧公司、控制股東、少數(shù)股東、董事、經(jīng)理、公司債權(quán)人、社會(huì)公眾的利益，尤其在對(duì)公司股東利益提供法律保護(hù)的