契約理念下的公司自治研究.pdf

1、本文從契約理念的視角，分析了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下的公司自治內(nèi)核和表現(xiàn)形式，揭示了尊重私權(quán)，尊重契約，尊重公司自治對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的培育和發(fā)展所具有的重大現(xiàn)實(shí)意義。尤其是我國(guó)深化各項(xiàng)改革，經(jīng)濟(jì)“轉(zhuǎn)型”，更應(yīng)當(dāng)樹(shù)立契約神圣觀念，樹(shù)立公司自治和有限政府理念，以順應(yīng)經(jīng)濟(jì)國(guó)際化與自由化的趨勢(shì)，滿足公司(企業(yè))經(jīng)營(yíng)的需要，維持國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)，以此引導(dǎo)立法、司法和行政，并用有效的制度和懲惡機(jī)制予以保障。鑒此，從契約的理念出發(fā)，對(duì)公司自治進(jìn)行深入研究實(shí)屬必要。本文從以下

2、三個(gè)方面對(duì)此進(jìn)行了積極的探討： 第一部分闡述契約理論。主要是從契約思想的興起、本質(zhì)要求，契約自由的必要限制，公司契約理論淵源，公司性質(zhì)，契約思想與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的內(nèi)部和諧統(tǒng)一以及契約理念在打造公司(企業(yè))文化中的巨大作用等方面進(jìn)行剖析，說(shuō)明契約理念深深根植于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的土壤中。 第二部分論述公司自治。重點(diǎn)闡釋公司自治的內(nèi)涵和五種表現(xiàn)形式(公司法和公司章程、公司獨(dú)立人格、公司契約對(duì)股利分派請(qǐng)求權(quán)的制約、經(jīng)理和股東關(guān)系、契約性機(jī)制有

3、效保護(hù)和救濟(jì)有限責(zé)任公司中小股東的權(quán)益)，說(shuō)明公司自治是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的必然要求，但是因?yàn)槭袌?chǎng)的缺陷，政府在一定條件下對(duì)市場(chǎng)的規(guī)制是十分必要的，關(guān)鍵是尋求公司自治與政府規(guī)制的最佳平衡點(diǎn)。契約理念是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)、公司自治內(nèi)在本質(zhì)要求，是其精神和靈魂。沒(méi)有契約理念，也就沒(méi)有公司自治，更談不上市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)。 第三部分是結(jié)合中國(guó)實(shí)際，分析新公司法中的契約自由精神及其體現(xiàn)以及新公司法之公司自治方面存在的不足及其解決對(duì)策。新公司法是自1993年公司法頒布

4、以來(lái)最全面系統(tǒng)的一次修改。修改過(guò)程中，立法者吸收了我國(guó)改革開(kāi)放、實(shí)行社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的豐碩成果和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，深入調(diào)查研究，反復(fù)研討，廣泛征求聽(tīng)取各界意見(jiàn)和建議，科學(xué)論證，同時(shí)“洋為中用”，廣鑒發(fā)達(dá)國(guó)家公司法最新發(fā)展成果，在許多方面取得重大突破，有許多值得關(guān)注的亮點(diǎn)。但是，法律畢竟不是解決社會(huì)矛盾的唯一鑰匙，而僅是眾多手段之一，加之私法傳統(tǒng)缺乏、契約理念不強(qiáng)、法律的保守性、立法的滯后性等諸多因素影響，法律不可能窮盡社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活的方方面面，再

5、完備的法律亦有缺陷，新公司法也是若此，存在尚待商榷完善之處。 根據(jù)公司契約理論，公司只是一組合同的聯(lián)結(jié)。而合同的內(nèi)核就是反對(duì)管制。在相當(dāng)長(zhǎng)的歷史長(zhǎng)河中，公司完全由當(dāng)事人依契約自由原則任意創(chuàng)設(shè)，與國(guó)家法令毫不相干。公司法如果要為公司合同樹(shù)立規(guī)則，則必須另外尋求公司法本身的正當(dāng)性。公司只是一組合約的聯(lián)結(jié)理論，對(duì)法學(xué)領(lǐng)域的貢獻(xiàn)，更大意義在于提供一種新的思維訓(xùn)練，而沒(méi)有構(gòu)成根本的沖擊。我們不應(yīng)當(dāng)以“市場(chǎng)缺陷要求國(guó)家干預(yù)”這一宏大解說(shuō)作為