我國民法法典化體系化的思想基礎(chǔ)：對羅馬法體系的超越.pdf

1、在中國起草制定民法典的過程中發(fā)生了被稱之為新人文主義與物文主義的的論戰(zhàn)。新人文主義者的主張實(shí)際上是一種以法國民法典為范本制定中國民法典的主張，而物文主義者的主張是一種以德國民法典為范本制定中國民法典的主張。與我國清末變法中的禮教派與法理派的中華傳統(tǒng)法系與羅馬法系的沖突相比較，新人文主義與物文主義的觀點(diǎn)分歧不屬于不同法系之間的沖突，而屬于羅馬法系體系內(nèi)的爭執(zhí)，實(shí)際上是羅馬法一元論，即論戰(zhàn)的雙方都主張通過繼受羅馬法系的民法體系的方式制定中國

2、的民法典。羅馬法一元論在當(dāng)下中國成為一種現(xiàn)實(shí)是一元論者將具有普遍性科學(xué)外觀的羅馬法民法體系虛無化的結(jié)果，并沒有解決羅馬法系在中國的適用性問題。制定中國民法典必須超越羅馬法系，研究和解決中國的現(xiàn)實(shí)的社會(huì)生產(chǎn)與生活對民法規(guī)范的特殊要求。中國的民法典的制定必須在民法的基本制度上，即在人格制度、民事主體制度，權(quán)利體系及民事行為制度上進(jìn)行創(chuàng)新。在西方民法體系中人格的類型屬于平等自由的財(cái)產(chǎn)型人格，而我國的選賢任能的歷史傳統(tǒng)和現(xiàn)實(shí)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要?jiǎng)t提出

3、了平等自由的能力型人格的要求。在民事主體制度中，西方民法體系中是自然人、法人的二人世界。中國的民法典在民事主體制度中，由于國家占有大量的社會(huì)生產(chǎn)性資產(chǎn)，民事主體不僅要有公民、法人，還有國家，在對國有資產(chǎn)分類管理的基礎(chǔ)上，使國家作為一個(gè)完整的民事權(quán)利主體參與到民事活動(dòng)中。由于歷史原因，羅馬法系的民法體系中權(quán)利制度中的人身權(quán)、所有權(quán)的兩權(quán)體系面臨著現(xiàn)代社會(huì)生產(chǎn)與生活的挑戰(zhàn)。而在二十一世紀(jì)制定民法典的中國，必須考慮在人身權(quán)與所有權(quán)之外將股權(quán)與

4、知識(shí)產(chǎn)權(quán)納入民法的權(quán)利體系問題。應(yīng)當(dāng)將反應(yīng)現(xiàn)代社會(huì)生產(chǎn)力占有關(guān)系的股權(quán)作為民法的獨(dú)立的權(quán)利類型，實(shí)現(xiàn)民法對現(xiàn)代社會(huì)生產(chǎn)力占有關(guān)系的法律調(diào)整，并以此為基礎(chǔ)解決民商分立還商民商合一的分歧。同時(shí)確立知識(shí)產(chǎn)權(quán)作為民法權(quán)利體系中的獨(dú)立類型，將調(diào)整知識(shí)產(chǎn)品生產(chǎn)與分配的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法納入民法體系中。西方資本主義社會(huì)實(shí)行按資分為基本分配原則的分配制度，在民法確定權(quán)利取得的民事行為制度中，契約意志優(yōu)先論協(xié)調(diào)著按資分配與按勞分配原則的沖突，以此確立了按資分配原