論WTO爭(zhēng)端解決機(jī)制的法律適用.pdf

1、法律適用問題是國(guó)際司法機(jī)構(gòu)在審理案件時(shí)必須面對(duì)的一個(gè)問題。一些國(guó)際司法機(jī)構(gòu)的組織文件對(duì)本組織的法律適用做出了規(guī)定，比如《國(guó)際法院規(guī)約》第38條，《國(guó)際刑事法院羅馬規(guī)約》第21條。DSU沒有對(duì)爭(zhēng)端解決機(jī)制可適用的法律做出明確規(guī)定。WTO爭(zhēng)端解決機(jī)制可適用的法律淵源因而是一個(gè)不很明確的問題。 WTO爭(zhēng)端解決機(jī)制中參與法律適用的主體有專家組，上訴機(jī)構(gòu)，仲裁人。DSB，秘書處，總干事，專家審議小組雖然參與爭(zhēng)端解決卻并不具體參與法律適用活

2、動(dòng)。WTO爭(zhēng)端解決機(jī)制的法律適用按所涉問題性質(zhì)的不同可以分為實(shí)體問題的法律適用與程序問題的法律適用。WTO爭(zhēng)端解決機(jī)制的法律解釋與法律適用應(yīng)該加以區(qū)分，二者在爭(zhēng)端解決中扮演著不盡相同的角色，只有將二者區(qū)分，才能準(zhǔn)確地認(rèn)識(shí)WTO爭(zhēng)端解決機(jī)制的法律適用制度。 WTO協(xié)定是爭(zhēng)端解決機(jī)制適用的主要法律淵源，但這并不意味著所有的WTO協(xié)定都可以為爭(zhēng)端解決機(jī)制所適用，一般而言《貿(mào)易政策審議機(jī)制》，部長(zhǎng)宣言與決定等未列入DSU附錄1的WTO文

3、件不能為爭(zhēng)端解決機(jī)制所適用。一些非’WTO協(xié)定的國(guó)際條約因WTO協(xié)定的規(guī)定而成為并入條約。并入條約可以為爭(zhēng)端解決機(jī)制所適用，而且，并入條約的適用應(yīng)視為WTO協(xié)定的適用。由于WTO協(xié)定的內(nèi)在沖突以及成員方貿(mào)易措施的復(fù)雜性，WTO協(xié)定在實(shí)踐中有累積適用的傾向。 非WTO協(xié)定的法律淵源在WTO爭(zhēng)端解決機(jī)制的法律適用中各自有著不同的地位。根據(jù)DSU第1條第1款規(guī)定，爭(zhēng)端解決機(jī)制只能管轄依照WTO協(xié)定提起的爭(zhēng)端，同時(shí)爭(zhēng)端解決機(jī)制的功能定位

4、在于解決爭(zhēng)端而不是制定規(guī)則，所以非WTO協(xié)定的國(guó)際條約不能為爭(zhēng)端解決機(jī)制所適用，而只能作為法律解釋的淵源加以援引。基于類似的理由，DSU對(duì)爭(zhēng)端解決機(jī)制的權(quán)力做出了限制，拒絕爭(zhēng)端解決機(jī)制的“司法造法”，因而以往專家組報(bào)告，上訴機(jī)構(gòu)報(bào)告不能為爭(zhēng)端解決機(jī)制所適用，而只能作為法律解釋的淵源加以援引。其它國(guó)際司法機(jī)構(gòu)的判例，公法學(xué)家學(xué)說因其本身很難被爭(zhēng)端解決機(jī)制視為“法律淵源”自然難以為爭(zhēng)端解決機(jī)制所適用。它們都只能作為爭(zhēng)端解決機(jī)制進(jìn)行法律解釋的

5、參考資料。國(guó)內(nèi)法在爭(zhēng)端解決機(jī)制中一般作為事實(shí)出現(xiàn)。國(guó)際習(xí)慣法由于其自動(dòng)適用性，不能為爭(zhēng)端解決機(jī)制所排除。國(guó)際習(xí)慣法可以填補(bǔ)爭(zhēng)端解決機(jī)制法律適用過程中所可能出現(xiàn)的法律空白。爭(zhēng)端解決機(jī)制也有適用一般法律原則審理案件的實(shí)踐。因而，非WTO協(xié)定的法律淵源中，只有國(guó)際習(xí)慣法與一般法律原則可以成為爭(zhēng)端解決機(jī)制適用的法律。 WTO爭(zhēng)端解決機(jī)制在進(jìn)行法律適用尤其是適用非WTO協(xié)定的法律淵源時(shí)應(yīng)注意DSU對(duì)其權(quán)力的限制，不能減損成員方根據(jù)WTO協(xié)定所獲得