浮動擔保在中國移植之探討.pdf

1、浮動擔保是在許多英美法系國家和一些大陸法系國家得以應用的一種融資擔保方式.作為一種備受爭議的制度,它既有著獨特的優(yōu)勢與存在價值,同時也存在著諸多風險和不安定因素.中國目前正處于民法典起草過程中,在學者的民法典草案建議稿中已將浮動擔保制度規(guī)定在內(nèi),可見這一制度很可能會被納入中國今后的立法體系中.該文的寫作目的即是探討浮動擔保在中國移植的問題,主要分為以下四個部分:第一部分是關于對浮動擔保制度本身的概述.從英美國家和中國學者對浮動擔保的定義

2、入手,進而介紹了該制度的主要特征、存在的優(yōu)勢及缺陷,并對浮動擔保所體現(xiàn)的價值取向做了一個簡單的評析.第二部分是對于英國浮動擔保制度的介紹,主要包括浮動擔保制度產(chǎn)生背景,基本規(guī)定,相關制度和運行情況四個小節(jié).該章首先從經(jīng)濟和法律的角度介紹浮動擔保制度在英國的產(chǎn)生背景,然后通過對基本規(guī)定的介紹為該制度描繪了一個相對清晰的輪廓.由于一項制度的有效運行必然要通過其他制度的配合,因此在文章第三小節(jié)作者介紹了浮動擔保在英國的相關制度,包括登記制度、

3、優(yōu)先權規(guī)則和財產(chǎn)管理人制度.最后則通過具體的數(shù)據(jù)分析表明了浮動擔保在銀行貸款領域的廣泛運用和有效運行.文章的第三部分是對于日本企業(yè)擔保制度的介紹.由于該制度名義上是對英國浮動擔保制度的繼受,因此主要結構安排與第二章大致相同,也是從該制度的產(chǎn)生背景、基本規(guī)定、配套制度和運行情況四小節(jié)加以介紹,但在每一部分都注意了與英國的相關情況進行對比,并加入了對日本移植該制度的一點反思.文章的第四部分是關于浮動擔保制度在中國移植的探討,這也是該文的重點

4、所在.主要分為四節(jié).首先是對法律移植理論的簡單介紹,包括法律移植的定義,判斷一項法律制度是否應移植的標準,以及移植成功所必須具備的條件三個方面的內(nèi)容.其次從該理論入手,探討浮動擔保在中國移植的可行性與必要性問題.然后對該制度在移植過程中可能遇到的風險加以說明,進而提出防范的方法.最后則是對民法典草案建議稿中有關企業(yè)擔保制度的一些評述,并通過與英、日兩國的比較,從立法體例的選擇、相關制度的完善以及基本規(guī)定的設計三個方面對該制度在中國的移植