古羅馬不法侵害的司法救濟研究.pdf

1、本文論述的是古羅馬對不法侵害的司法救濟,共分四個部分。在第一部分緒論中,主要說明了本文的研究緣起,概略地介紹了國內(nèi)外對該問題的關(guān)注程度和研究深度,從而表明對古羅馬不法侵害及其司法救濟進行研究的必要性。國內(nèi)外對古羅馬法的研究,多把重點放在契約之債上，尤其在國內(nèi),對私犯這一部分進行專題研究的并不多見,相關(guān)的譯著也很少,僅有的涉及私犯或本文即將探討的不法侵害的內(nèi)容也都隱含在宏觀介紹羅馬法的譯著當中,且內(nèi)容簡單而概括,將不法侵害作為一個專題進行

2、探討的論著更為鮮見。在權(quán)利救濟層面上，對司法救濟的研究多以對整個部門訴訟法進行研究的形式出現(xiàn),針對不法侵害的司法救濟則被模糊的夾雜其中,使得不法侵害以及針對不法侵害的司法救濟長久以來一直被“埋藏”在一個被人遺忘的角落。本文即是筆者試圖扭轉(zhuǎn)此種現(xiàn)象而進行的一個努力和嘗試。
　　司法救濟的對象是受到不法侵害的權(quán)利,而對權(quán)利的救濟方式又有多種,以現(xiàn)代意義來講,就有司法救濟、自力救濟、行政救濟、仲裁、調(diào)解等等。還原到古羅馬,這些救濟方式就

3、集中表現(xiàn)為公力救濟和私力救濟,司法救濟即是公力救濟的主要形式,自力救濟則屬于私力救濟的一個典型表現(xiàn)。本文在談及古羅馬救濟方式演變時,把內(nèi)容限定在了由自力救濟向司法救濟的轉(zhuǎn)變過程,其他救濟方式?jīng)]有列入研究范圍。在緒論里面,本文還初步介紹了古羅馬不法侵害及司法救濟的有關(guān)內(nèi)容,為讀者了解全文的框架體系做了簡單勾勒。
　　如果從條文上嚴格按照古羅馬法的有關(guān)文獻研究,不法侵害被限定在一個非常狹小的范圍,它僅僅指私犯之中的“侵辱”,尤士丁尼的

4、《法學階梯》中也提到了不法損害。但實際上來講,不法侵害的概念遠比這些古文獻中的范圍廣泛,筆者對此進行了分析研究。在接下來的第二部分當中,本文主要對古羅馬的不法侵害概念作了新的界定,回答了“不法侵害”是什么的問題,并在此基礎上明確了本文的部分研究對象。在界定不法侵害概念時,本文是從語義上著手,充分運用了分析比較的方法,將本文所研究的不法侵害區(qū)別于以往人們對古羅馬不法侵害的認識,不僅僅限于古羅馬法上的不法侵害即“侵辱”,而是在不背離學術(shù)常規(guī)

5、的基礎上將其進行了擴展,解決了概念界定上一個“為什么”的問題。在本部分當中,為便于說明問題,筆者將與不法侵害聯(lián)系最緊密的一個概念私犯作為一個重點內(nèi)容進行了分析,通過將其與犯罪和侵權(quán)行為進行比較,明確了私犯的性質(zhì)和本質(zhì)內(nèi)容,以及其在古羅馬法中的獨立性,從而為界定不法侵害打下了基礎。接下來,在新界定的概念基礎上，提出了本文將要論及的不法侵害種類,并限定了本文擬探討的幾種不法侵害行為,即盜竊、搶劫、不法損害和侵辱。
　　在第三部分里面,

6、本文用四個章節(jié)論述了古羅馬針對不法侵害的司法救濟。具體涉及到古羅馬救濟方式的演變,即從以家族為核心的權(quán)利救濟模式——自力救濟,逐漸過渡到運用國家力量來恢復或補償受到不法侵害的權(quán)利的救濟模式——公力救濟,典型表現(xiàn)為司法救濟。為集中說明本文所研究的問題,筆者在談到古羅馬救濟方式的演變時并未將整個救濟方式都作為研究內(nèi)容,而是只從自力救濟和司法救濟方面進行了提煉,略去了其他救濟方式。與現(xiàn)代意義上的司法救濟概念相同,在古羅馬,對受到不法侵害的權(quán)利

7、進行的司法救濟也是以訴訟的形式表現(xiàn)出來,只是針對不同的行為,法律對此規(guī)定了不同的權(quán)利救濟名稱,在訴訟法領(lǐng)域,這種權(quán)利即被表述為“訴權(quán)”,針對各種不法侵害所規(guī)定的訴訟權(quán)利都屬于訴權(quán)這一種概念范圍。為便于理解,避免由于概念的重復界定產(chǎn)生混淆,在談到古羅馬司法救濟的表現(xiàn)形式時,筆者仍以訴權(quán)這一種概念為研究對象,具體內(nèi)容則仍按原意表述。接下來,本部分又談到了古羅馬司法救濟所遵循的原則,訴權(quán)的種類及特性,以及針對不法侵害的具體司法救濟制度。綜述來

8、講,在本部分里面,筆者不僅對古羅馬救濟方式的演變進行了梳理,以訴權(quán)的形式明確了司法救濟的具體內(nèi)容,而且運用分析歸納法提出了古羅馬司法救濟的基本原則,進一步升華了針對不法侵害的訴權(quán)特性。在基本原則的框架內(nèi),筆者詳細論述了古羅馬針對不法侵害的基本司法救濟制度。
　　本文第四部分主要論述了古羅馬的不法侵害司法救濟制度對后世的影響。這種影響不僅有基本理念方面的,比如建立完整、嚴密的權(quán)利保護體系,權(quán)利至上、私權(quán)神圣的理念,以及其深刻的訴權(quán)思