商業(yè)秘密保護(hù)中的“不可避免披露”原則研究.pdf

1、商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并且經(jīng)權(quán)利人采取了保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。事實(shí)上，一些重要的商業(yè)秘密往往就是一個(gè)企業(yè)的生命。商業(yè)秘密的保護(hù)除統(tǒng)一商業(yè)秘密法典外主要依靠反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法和侵權(quán)法。例如日本《不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)防止法》、我國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》以及美國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法重述》、《侵權(quán)法重述》都有關(guān)于商業(yè)秘密的部分。 “不可避免披露”原則是美國(guó)法上保護(hù)商業(yè)秘密不被潛在披露侵害的禁令救濟(jì)原則，用于前雇

2、主在其知悉商業(yè)秘密的雇員離職后并在被競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手雇傭之前，認(rèn)為雇員在被競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手雇傭后會(huì)不可避免地使用其商業(yè)秘密并且會(huì)造成難以彌補(bǔ)的損失時(shí)，可以基于競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議或在沒(méi)有協(xié)議(或協(xié)議因某種原因無(wú)法執(zhí)行)的情況下，請(qǐng)求法院發(fā)布暫時(shí)禁令和永久禁令，禁止其在一定期限內(nèi)為競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手工作和永久禁止其泄露商業(yè)秘密。它主要是針對(duì)商業(yè)秘密潛在的侵占行為(threatenedmisappropriation)采取的保護(hù)方式?！安豢杀苊馀丁痹瓌t不同于傳統(tǒng)的商業(yè)秘密

3、保護(hù)法。這項(xiàng)原則，可以讓法院在商業(yè)秘密外泄之前立即采取必要行動(dòng)以避免被侵占的情形發(fā)生。 “ 雖然“不可避免披露”原則經(jīng)過(guò)百年的發(fā)展至今還未形成統(tǒng)一認(rèn)識(shí)，但是從司法實(shí)踐來(lái)說(shuō)，原告如果要想適用不可避免披露原則保護(hù)自己的商業(yè)秘密，至少應(yīng)該證明：原雇主應(yīng)有可受保護(hù)的商業(yè)秘密；雇員有理由知悉商業(yè)秘密；離職員工在新工作中將不可避免的披露原雇主的商業(yè)秘密；新舊雇主間存在競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。因此該原則并非適用于所有員工跳槽事件，只有原雇主能夠提供充分材料

4、證明會(huì)導(dǎo)致商業(yè)機(jī)密泄露的情況下才可能適用這一原則。 近些年來(lái)，由于種種原因，不可避免披露原則的適用頻率呈快速的上升趨勢(shì)。這使得人們逐漸發(fā)現(xiàn)了過(guò)度適用該原則所帶來(lái)的消極影響。一方面，它直接影響到勞動(dòng)者的平等就業(yè)權(quán)和自由擇業(yè)權(quán)甚至危及其基本謀生權(quán)。另一方面，它與自由貿(mào)易的公共政策相抵觸，妨礙了人才自由流動(dòng)。可以說(shuō)，商業(yè)秘密保護(hù)程度越高，其沖突越激烈。慶幸的是，有許多法院已經(jīng)意識(shí)到過(guò)度適用不可避免披露原則所帶來(lái)的消極影響，它們通過(guò)采取

5、限制不可避免披露原則適用條件的方法，以使之更為合理，努力減小甚至消滅這些消極影響。 對(duì)商業(yè)秘密保護(hù)中的“不可避免披露”原則研究，本文在五個(gè)方面依次展開。 在緒論中，筆者提出了研究該原則的現(xiàn)實(shí)意義，以2005年7月微軟訴李開復(fù)一案引出潛藏在該案中令高科技專業(yè)人士不安的法律原則——“不可避免披露”原則，并指出該原則引發(fā)的爭(zhēng)論焦點(diǎn)，借此引出下文的討論。 在第一章，本文介紹了美國(guó)法中商業(yè)秘密的保護(hù)范圍，對(duì)“不可避免披露

6、”原則的定義、性質(zhì)、特征進(jìn)行了微觀分析。闡釋了該原則產(chǎn)生的背景和現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)，并以美國(guó)的具體案例為線索，追溯不可避免泄露原則的確立和發(fā)展過(guò)程。 在第二章，介紹了“不可避免披露”原則中的利益沖突和美國(guó)各州法院的司法抉擇。如何平衡雇主商業(yè)秘密保護(hù)與雇員擇業(yè)及流動(dòng)自由之間的利益沖突一直都是人們關(guān)注的焦點(diǎn)。本文結(jié)合美國(guó)百年來(lái)的經(jīng)典案例，詳盡地分析和論述了美國(guó)各州法院適用“不可避免披露”原則的不同政策立場(chǎng)和司法態(tài)度?？梢詫⑦@些州的態(tài)度大致分為

7、三類：第一類為既承認(rèn)不可避免披露原則也在許多案件中積極適用，以保護(hù)雇主的商業(yè)秘密。第二類為拒絕承認(rèn)和適用“不可避免披露”原則。第三類為承認(rèn)不可避免披露原則但限制其適用。 在第三章，著重討論“不可避免披露”原則的具體適用問(wèn)題，包括適用“不可避免披露”原則的規(guī)定性要素和非規(guī)定性要素，指出當(dāng)事人的主觀態(tài)度和相關(guān)行為和競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議是否存在并不是該原則考察的必要因素；提出了在適用“不可避免披露”原則時(shí)應(yīng)該注意的問(wèn)題，主要有“不可避免披露”

8、原則與記憶抗辯的問(wèn)題；商業(yè)秘密應(yīng)該與雇員的一般知識(shí)、技能和經(jīng)驗(yàn)區(qū)分的問(wèn)題。 在第四章，探討“不可避免披露”原則中的禁令救濟(jì)，禁令救濟(jì)是保護(hù)有價(jià)值商業(yè)秘密的具有可行性的救濟(jì)方法，“禁令救濟(jì)好比商業(yè)秘密法的血液”。該原則的適用中通常存在三種類型的禁令：臨時(shí)禁令、初步禁令和終局禁令，其中終局禁令對(duì)原告和被告營(yíng)業(yè)和從業(yè)都有重大影響、甚至?xí)|及自由競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)秩序，因此除了在禁令的內(nèi)容設(shè)計(jì)上盡可能維持衡平之外，美國(guó)法院在考慮是否簽發(fā)禁令時(shí)也