公司章程反收購條款及其法律規(guī)制研究.pdf

1、目標(biāo)公司章程設(shè)置的反收購條款是針對公司收購行為而設(shè)置的一項重要行為，其目的就是為了幫助目標(biāo)公司抵御乃至挫敗收購人的收購行為尤其是敵意收購行為。反收購條款作為一種典型的反收購措施，可以為公司的資產(chǎn)重組引入競爭機(jī)制，為目標(biāo)公司股東提供一個討價還價的機(jī)會，保護(hù)股東的利益。但是，如果沒有適當(dāng)?shù)囊?guī)制，公司章程設(shè)置反收購條款也可能產(chǎn)生一定的負(fù)面影響，如增加收購成本，造成社會資源的浪費，削弱收購制度對目標(biāo)公司經(jīng)營者行為的監(jiān)督等。在敵意收購和反收購的較

2、量中，股東的利益，公司制度和資本市場的秩序都受到很大的影響?；谏鲜鲈颍⒚赖葒蚁群髮δ繕?biāo)公司反收購作了明確的規(guī)定，并形成了股東大會決定模式和董事會決定模式兩種不同的反收購決定權(quán)模式。在我國，隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和改革開放的逐漸深入，公司的數(shù)量逐漸增加，規(guī)模日趨龐大，股權(quán)結(jié)構(gòu)也在不斷變化，市場上對公司控制權(quán)的爭奪也越來越激烈。因此敵意收購和隨之而來的反收購活動也會日漸增加，這會對我國資本市場產(chǎn)生越來越大的影響。而《公司法》、《證券法》對反

3、收購并沒有對此專門作出規(guī)定，《上市公司收購管理辦法》規(guī)定的制度也過于簡單和籠統(tǒng)，相關(guān)立法明顯滯后于市場發(fā)展，迫切需要相關(guān)法律制度的建立和完善。本文從理論的層面，在全面分析我國目前立法現(xiàn)狀同時借鑒國外立法的基礎(chǔ)上，擬對目標(biāo)公司設(shè)置反收購條款相關(guān)問題進(jìn)行初步探討。文章分為分四個部分： 第一部分，主要介紹了公司章程反收購條款的基礎(chǔ)理論。筆者首先對反收購條款的發(fā)展過程作了簡要介紹，之后詳細(xì)介紹了當(dāng)前反收購條款的種類及其基本內(nèi)容。反收購條

4、款是指指目標(biāo)公司為預(yù)防遭遇敵意收購，通過在章程中設(shè)置某些條款的方式為收購設(shè)置障礙，增大收購成本從而阻止收購行為。其主要包括了超級多數(shù)條款、獨立股東批準(zhǔn)條款、累積投票制條款、分期分組董事會條款、限制董事資格條款、非經(jīng)濟(jì)評價條款、?？ㄓ媱潯＝又鴮υO(shè)置反收購條款的后果進(jìn)行了論述。最后該部分對公司在章程中制定反收購條款的必要性進(jìn)行了闡述。 第二部分，主要對公司章程反收購條款規(guī)制的必要性進(jìn)行了分析。在該部分，筆者首先介紹了愛使股份公司利用

5、反收購條款以抵制收購所引發(fā)的爭論。然后筆者對公司章程反收購條款的積極作用和弊端進(jìn)行了詳細(xì)的分析。其中公司章程反收購條款的積極作用表現(xiàn)在：保護(hù)目標(biāo)公司股東的利益、協(xié)調(diào)平衡目標(biāo)公司在反收購中的利益沖突、降低收購及反收購成本三個方面。但是任何事物都是具有兩面性的，反收購條款也不例外，它也有弊端，即：損害小股東以及其他利益相關(guān)者的利益、抵消通過收購提高公司治理水平的積極作用、容易產(chǎn)生法律爭議而影響反收購效果。為了使反收購條款更好的發(fā)揮它的作用，

6、同時減少不必要的糾紛的發(fā)生，我們有必要對其加以規(guī)制。 第三部分，由于對公司章程反收購條款的法律規(guī)制與各國家自身的經(jīng)濟(jì)背景、政治環(huán)境、文化因素、法制環(huán)境、公司治理結(jié)構(gòu)等因素密切相關(guān)，各國對反收購條款規(guī)制所采取的措施和手段也不一樣。筆者認(rèn)為只有正確認(rèn)識這一點，才不會盲目照搬他國的相關(guān)法律制度。所以在該部分筆者首先介紹和分析了英美法系、大陸法系的部分國家和地區(qū)對反收購條款及反收購立法，主要國家和地區(qū)為英國、美國、歐盟及德國。其中在反收

7、購決策決定權(quán)方面，英國采取的是“股東會決策模式”，美國采取的是“董事會決策模式”，歐盟采取的是“董事會嚴(yán)格中立模式”，而德國采取的模式卻非常特殊：原則上反收購決定權(quán)屬于監(jiān)事會，只有在章程事先聲明排除《德國證券取得和收購法》第33條適用或事后董事會召集臨時股東大會情況下，反收購決定權(quán)才歸屬于股東大會享有。之所以選取這幾個國家和地區(qū)的立法來重點分析和介紹，原因一方面在于英美等西方國家有發(fā)達(dá)的證券市場，同時公司收購和反收購活動具有較長的歷史，

8、在這方面也有著豐富的實踐和經(jīng)驗，另一方面我國上市公司所采取的公司治理模式與制度類似于德國的內(nèi)部治理模式，且同屬于大陸法系。因此通過深入地研究這些國家和地區(qū)的目標(biāo)公司的反收購行為，借鑒和汲取各國關(guān)于反收購條款立法的經(jīng)驗和教訓(xùn)，并結(jié)合我國當(dāng)前的公司控制市場發(fā)展態(tài)勢，才可以為我國反收購條款相關(guān)立法提供參考。 第四部分，筆者對我國反收購條款的規(guī)范提出了一些立法建議。首先，筆者對我國反收購條款的立法現(xiàn)狀做了比較詳盡的分析。接著提出了具體的

9、意見：本文認(rèn)為，為了防范目標(biāo)公司管理層反收購權(quán)力的濫用，保護(hù)投資者的權(quán)利，應(yīng)從以下幾個方面來規(guī)制：第一，在反收購條款的設(shè)置權(quán)上，根據(jù)目前的國情，我國應(yīng)當(dāng)參考英國的做法，建立以股東大會為主的決定權(quán)模式；第二，提出了規(guī)制上市公司章程反收購條款的原則：股東利益原則、董事誠信義務(wù)原則、社會公益原則、不得違反法律強(qiáng)制性規(guī)定原則。第三，在反收購或反收購條款的具體設(shè)置過程中，對目標(biāo)公司董事會的行為予以具體規(guī)制。第四，重視少數(shù)股東的利益需求，建立少數(shù)股