論用盡當地救濟原則.pdf

1、用盡當地救濟原則作為國際投資爭端解決中的一項原則和有效方式,不僅得到了廣大國際法學家的普遍贊同,還得到了各國實踐、國際判例以及國際組織的充分肯定。到上世紀80年代特別是90年代至今,伴隨著全球經濟一體化的縱深發(fā)展,用盡當地救濟原則的適用不斷接受著投資自由化、弱化東道國外資管轄權等“理論”的挑戰(zhàn),受到了以發(fā)達國家為代表的資本輸出國的質疑。在有關的國際立法和司法實踐中,對這一原則的表述和適用性也缺乏細致分析。對于這種變化應該如何看待,用盡當

2、地救濟原則在目前還有沒有繼續(xù)存續(xù)和進一步強調的必要,對其歷史地位及作用是否需要重新審視,這是在國際投資迅速發(fā)展,投資爭議大量發(fā)生的背景下,需要研究的問題。本研究分為六個部分：
　　第一部分：結合國內外論著中有關用盡當地救濟原則的不同理解,分析各種觀點的不同側重,并最終在國際投資爭端解決領域界定該原則。
　　第二部分：分析用盡當地救濟原則的理論依據。從各種理論依據的起源、發(fā)展、以及對用盡當地救濟原則的有力支持,指出國家屬地管轄

3、權原則、國際習慣法規(guī)則、卡爾沃主義,對自然資源的永久主權原則,都對用盡當地救濟原則進行了充分的理論支持。
　　第三部分：闡釋用盡當地救濟原則的法律特征。從國際投資爭議的特點出發(fā),逐一分析用盡當地救濟原則的適用主體、適用東道國法律的程序、審級、期限,以及適用的例外。指出這一原則適用于外國私人投資者(自然人或法人)與東道國政府或企業(yè)、個人之間因外國私人直接投資問題所產生的爭議;使用東道國的行政和司法程序,直至最后審級;期限由國內法根據

4、本國審限的相關時間加以規(guī)定;同時,如果該原則已被東道國窮盡使用或放棄,則可以不再適用。
　　第四部分：研究用盡當地救濟原則在國際投資爭端解決中的有益實踐。首先,闡述各國無論是國內立法還是雙邊多邊條約,用盡當地救濟原則都具有廣泛的適用性。然后,結合國際法院的ELSI案和解決投資爭端國際中心的一系列案例,闡述南北國家對用盡當地救濟原則的不同態(tài)度,最終得出這一原則在國際社會仍受廣泛支持的觀點。
　　第五部分：深入解析用盡當地救濟原

5、則的利弊。從實證分析的角度,一方面,指出用盡當地救濟原則在維護東道國利益、保護外國投資者合法權益、便利爭端解決、避免國際沖突方面所具有的積極意義;另一方面,從現(xiàn)有的不同觀念入手,分析了這一原則的本質屬性和需要改進的具體方面,指出發(fā)達國家對使用東道國當地救濟所持有的不信任和偏見,以及東道國政府本身因缺乏具體的制度性規(guī)定而給采用用盡當地救濟原則解決國際投資爭端帶來了不便。最終得出,適用用盡當地救濟原則妥善解決國際投資爭端,需要南北國家的共同

6、努力。這一原則的適用,不僅有助于推動發(fā)達國家和發(fā)展中國家的相互尊重,同時也有利于國際經濟新秩序的建立的結論。
　　第六部分：結合我國現(xiàn)有法律,提出對用盡當地救濟原則的完善。首先,充分論證了我國現(xiàn)階段國內立法、雙邊投資協(xié)定、和加入的國際條約對用盡當地救濟原則的肯定,指出在現(xiàn)有立法下通過國內行政和司法手段解決國際投資爭議的可行性。其次,探討用盡當地救濟原則與國際爭端解決程序的協(xié)調,闡明中國現(xiàn)階段對用盡當地救濟原則的具體態(tài)度。最后,從國

7、內立法和國際條約的角度,指出一方面,我國應區(qū)分不同投資爭議的類型,決定是否適用用盡當地原則;另一方面,要注意國內法與雙多邊條約的協(xié)調性,在具體的談判過程中,也要重視提交仲裁爭議的范圍。對一直以來對用盡當地救濟原則的各種觀點、學說進行了系統(tǒng)歸納和分析,對散見于各國的法規(guī)、雙多邊條約以及有關案例對這一原則的不同側重和運用進行了理論和實證的闡述,分析了用盡當地救濟原則的積極意義與需要正視和克服的當下困境。力求全面把握該原則的內涵和實質。同時,