論國際投資爭議解決中東道國當地救濟的發(fā)展趨勢.pdf

1、在國際投資爭議解決中，無論是從維護國家主權的角度還是從最密切聯(lián)系的角度，東道國當地救濟都具有十分重要的意義。東道國當地救濟適用的一條基本原則是除非東道國法律另有規(guī)定或其政府明確表示同意，外國私人投資者是不可以將其同東道國企業(yè)或個人以及東道國政府之間的爭議直接提交國際或國外解決的。但是，近年來的國際投資立法，無論是雙邊條約還是多邊條約都在弱化、規(guī)避甚至是拋棄東道國當地救濟。本文正是圍繞著解析這種理論和實踐的矛盾和沖突而展開，對經濟全球化背

2、景下東道國當地救濟的發(fā)展趨勢進行了有益的探索。 文章的第一部分對東道國當地救濟的含義、適用原則、法理基礎、國際立法和司法的肯定和支持作了全面介紹。旨在說明東道國當地救濟在國際投資爭議解決中的重要地位。以此作為全文的立論基礎。 文章的第二部分首先從實證的角度對當代國際投資立法和司法狀況進行全面的考察。包括對20世紀80-90年代世界各國簽訂的雙邊投資協(xié)定，ItSID、WTO、MIGA等多邊投資條約，MAI、CET和NAFT

3、區(qū)域投資條約。考察的結果表明，東道國當地救濟在國際投資爭議解決中有明顯被弱化和規(guī)避的趨勢。 然后從應然的角度，在價值層面上對東道國當地救濟的發(fā)展趨勢進行了探索。承接上文，對國際投資法領域東道國當地救濟的這種變化的原因進行了分析，認為從根本上說東道國當地救濟地位的這種變化是經濟全球化的結果。并進一步指出國際投資法的這種變化并不是理性的，因為經濟全球化本身就有很大的盲目性。經濟全球化實質上是在發(fā)達資本主義國家主導下的全球化，在其主導

4、下制定的投資規(guī)則過多地保護了投資者利益，漠視東道國的外資管轄權。因此，在經濟全球化背景下面對國際投資爭議解決領域東道國當地救濟的這種變化，有必要對其進行重新價值考量。從應然的角度對東道國當地救濟的發(fā)展趨勢進行分析評論。 本文認為，衡量一項國際法制度的好壞從根本上取決于是否符合當今國際社會的現(xiàn)實需要，是否為大多數國家接受。而當今國際社會最明顯的特征有三個：一是是經濟全球化迅速發(fā)展；二是國家間貧富差距日益加大；三是促進共同發(fā)展實現(xiàn)共

5、同繁榮是當代世界的最強音。并進而認為國際投資法的發(fā)展應以此為基礎，具體地說：一方面，經濟全球化背景下，隨著國際合作的加深，爭議解決方面客觀上要求高效、公平的國際解決途徑。這種機制的制定要在主權平等的基礎上、照顧到不同國家的合理利益，通過國際民主決策來完成。如WTO爭議解決機制就是一個很好的嘗試。另一方面，由于當今國家之間的發(fā)展很不平衡，無論是在國際立法或是國際司法領域，發(fā)展中國家都處于劣勢地位。這就決定了所有國際爭議全部通過國際途徑解決

6、還只是一個理想，何況投資政策更多地涉及到一國的主權和公共秩序問題，國際解決至多能在較少的投資領域，經濟發(fā)展水平接近的國家之間實現(xiàn)，東道國當地救濟在國際投資爭議解決中仍具有重要地位，是發(fā)展中國家借以維護國家主權，促進經濟發(fā)展的有力工具?？傊斀竦膰H現(xiàn)實決定，國際投資立法應立足于人類的共同利益，在人類社會共同理想的引領下合理地發(fā)展，應更多地照顧到發(fā)展中國家的利益，尊重發(fā)展中國家的主權。國際投資爭議的解決應在國際解決與東道國當地救濟之間尋

7、求一種平衡，以促進世界的和諧發(fā)展。而當今的國際投資立法自由化傾向過于明顯，過分保護了投資者利益，而對東道國的利益沒有給予應有的重視，不利于和諧世界的構建。 文章的第三部分又回到我國的情況。首先對我國在涉外投資爭議解決中適用東道國當地救濟的立法和司法實踐進行研究，認為我國涉外投資立法和司法實踐基本上肯定了東道國當地救濟，尤其是1997年以后中國簽訂的雙邊投資協(xié)定的基本態(tài)度是：必須用盡行政救濟，國內的司法救濟與國際仲裁只能選擇其一。