論間接正犯的著手標準.pdf

1、間接正犯是指通過利用、操控形式上符合刑法分則構成要件規(guī)定但不與行為人本身具有共同犯罪關系的他人來實施犯罪行為，而行為人自己不直接參與犯罪行為的實施的特殊正犯形態(tài)。間接正犯著手標準的確定是間接正犯理論乃至整個刑法理論中極為重要的問題，具有十分重要的刑事理論意義和司法實踐意義。如何才能認定間接正犯的著手標準，即在利用者的利用行為中還是在被利用者的被利用行為中尋求標準，一直眾說紛紜，刑法學界形成了主張在利用行為中認定間接正犯著手標準的利用者說

2、（或利用行為說）、堅持在被利用行為中尋求間接正犯著手標準的被利用者說（或被利用行為說）、視具體情況而定間接正犯著手標準的個別化說以及將利用行為與被利用行為結合成整體來認定間接正犯著手標準的結合說四種學說。間接正犯著手標準問題的解決依賴于間接正犯的基本理論以及實行著手的一般理論。利用者說雖為眾多國家和地區(qū)的通說，但利用者說由于不符合認定實行行為著手標準的基本條件，會擴大未遂犯的處罰范圍，因而不適合作為間接正犯著手認定的標準。個別化說也由于

3、自身標準的不確定性等缺陷無助于解決間接正犯的著手標準問題。結合說看似全面的觀點實際上籠統(tǒng)模糊，造成認定標準的隨意性。雖然學界對被利用行為說有眾多非議，但被利用行為說確有合理性：首先，若共犯理論采取共同行為說，利用者與被利用者屬于教唆與被教唆的關系，應以被教唆者開始實施被教唆的行為時為間接正犯的著手，符合刑法的解釋；其次，間接正犯作為正犯的特殊形態(tài)，行為人將他人行為視為自己行為的延伸去實施犯罪，當被利用者開始實施利用者所欲之行為時即為實行