設(shè)立中公司的法律問題研究.pdf

1、公司法人的出現(xiàn)并不是一蹴而就的，尤其是股份有限公司。設(shè)立中公司便是在公司正式成立之前的漫長而又復(fù)雜的設(shè)立過程中形成的社團(tuán)。設(shè)立中公司直接關(guān)系著成立后公司的健康運(yùn)行及繼續(xù)發(fā)展。因而，對(duì)設(shè)立中公司的調(diào)整和規(guī)制是公司法的一項(xiàng)重要內(nèi)容。本文立足我國公司法的理論發(fā)展趨勢、立法和司法狀況，對(duì)設(shè)立中公司的概念、法律地位、民事能力、內(nèi)部結(jié)構(gòu)、責(zé)任歸屬和發(fā)起人的法律地位等問題進(jìn)行深入分析和研究，結(jié)合比較兩大法系在該方面的立法及司法上的模式選擇，提出了完善

2、我國公司設(shè)立法律制度和正確處理司法實(shí)踐中設(shè)立中公司的問題的建議，以期彌補(bǔ)我國公司法的空白和不足。 正文共分為四個(gè)部分。 第一章從分析公司設(shè)立的概念和特征入手，明晰公司設(shè)立與公司登記、公司成立之間的區(qū)別，主張公司核準(zhǔn)登記日為公司成立日。在初步了解公司設(shè)立的基礎(chǔ)上，界定設(shè)立中公司始于發(fā)起人訂立公司章程，終止于公司登記成立或設(shè)立失敗依法清算并完成公示之同。接著對(duì)設(shè)立中公司的法律特征、行為范圍等基本問題進(jìn)行分析，為下文的全面剖析

3、奠定理論基礎(chǔ)，以避免在下文的研究討論中因概念的模糊或混淆而導(dǎo)致功虧一簣的后果。 第二章肯定確立設(shè)立中公司法律地位的公正價(jià)值和效率價(jià)值，隨后深入剖析設(shè)立中公司的法律地位，對(duì)主要學(xué)說進(jìn)行評(píng)述。綜合前人的研究成果，基于設(shè)立中公司的本質(zhì)特征，本文認(rèn)為設(shè)立中公司是以成立公司為唯一目的而存在的過渡性非法人團(tuán)體。然后在此觀點(diǎn)的指引下，先從理論上分析社會(huì)團(tuán)體民事能力形成的條件和因素，再進(jìn)一步論證設(shè)立中公司擁有以公司設(shè)立有關(guān)的行為為限的民事權(quán)利能

4、力、以公司設(shè)立人與物的結(jié)合為載體的民事行為能力和以公司設(shè)立財(cái)產(chǎn)為基礎(chǔ)的民事責(zé)任能力。 第三章全面分析設(shè)立中公司的內(nèi)部結(jié)構(gòu)。首先，對(duì)居于特殊地位的發(fā)起人，不惜筆墨探究其身份的界定、人數(shù)和資格的限制、法律地位以及權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任，提出應(yīng)在采納形式概念說并借鑒擬制發(fā)起人說的同時(shí)適當(dāng)引進(jìn)實(shí)質(zhì)概念說來界定發(fā)起人，應(yīng)從發(fā)起人個(gè)人之間的合伙關(guān)系和發(fā)起人整體之設(shè)立中公司的機(jī)關(guān)這兩個(gè)視角來審視發(fā)起人的法律地位，同時(shí)要區(qū)分不同設(shè)立階段來認(rèn)識(shí)發(fā)起人整

5、體的法律地位的變化。之后，研究探討籌建機(jī)構(gòu)、公司創(chuàng)立大會(huì)和選任的董事會(huì)與監(jiān)事會(huì)等其他內(nèi)部機(jī)構(gòu)，并就借鑒臺(tái)灣的特別決議制度、假?zèng)Q議制度等經(jīng)驗(yàn)來完善我國的創(chuàng)立大會(huì)決議制度提出建議。 第四章研究設(shè)立中公司問題的重中之重——設(shè)立中公司的法律責(zé)任體系。首先論述公司有效設(shè)立時(shí)的法律責(zé)任問題，通過闡析英美法系國家和大陸法系國家的立法和司法實(shí)踐，并借鑒契約更新原則、差額責(zé)任理論、批準(zhǔn)認(rèn)可說等理論，區(qū)分以設(shè)立中公司名義、以成立后公司名義、以行為人

6、自己名義實(shí)施的三類行為，確定法律責(zé)任承擔(dān)主體。其次分析公司設(shè)立失敗后法律責(zé)任承擔(dān)問題，重新認(rèn)識(shí)只由發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任的現(xiàn)行理論及法律規(guī)定，提出發(fā)起人和設(shè)立中公司都應(yīng)納入責(zé)任承擔(dān)主體范圍，并就此法理依據(jù)進(jìn)行分析，然后針對(duì)具體的情形闡述責(zé)任歸屬。最后研究公司瑕疵設(shè)立的原因及表現(xiàn)，考察分析兩大法系國家瑕疵設(shè)立彌補(bǔ)的理論和實(shí)踐，指出我國瑕疵設(shè)立公司的理論和司法實(shí)踐中的缺陷，并提出確立瑕疵設(shè)立公司原則有效主義、規(guī)定瑕疵補(bǔ)正措施、修正公司瑕疵設(shè)立的強(qiáng)制