公司捐贈的法律問題研究.pdf

1、 1 西南政法大學碩士學位論文 西南政法大學碩士學位論文 公司捐贈的法律問題 公司捐贈的法律問題研究 研究 導 師：李 師：李 燕 副教授 教授 作 者： 者：張 慧 中國·重慶 中國·重慶 二○○八年四月 二○○八年四月 3 司捐贈可能對其帶來的弊端可能有： (l)公司捐贈會造成公司可分配利潤的減少從而影響到公司股東的自益權;(2)公司無計劃的捐贈可能危急公司資本的穩(wěn)定， 影響公司的正常運營;(3)公司捐贈可能

2、會使公司董事濫用該權利而達到謀自己利益的目的， 從而增加股東的道德風險。 因此，從表象上看，股東控制公司捐贈的決策權能最直接地維護股東利益，防止管理層濫用權力實施公司捐贈，然而股東（大）會與管理層相比，由于其是所有者，故先天地具有保守性，并且由于公司股東（大）會是非常設機構，缺乏應付瞬息萬變的市場環(huán)境的技能及效率， 其決策成本非常高。 筆者認為公司捐贈的一般決策權歸屬于董事會更為合適，即董事會有權確定公司捐贈目的、對象、程序以及數額，

3、但股東得以在章程中對董事會的決策權限予以限制。 至于由董事行使捐贈決策權所引發(fā)的， 對董事濫用權力， 損害股東和債權人利益的擔憂，可以結合目前我國《合同法》和《公司法》及《破產法》中的相關規(guī)則予以衡平：捐贈的效力、債權人的撤銷權、贈與的任意撤銷權和拒絕履行、涉及公司財產的無效與可撤銷行為、股東（大）會/董事會決議可撤銷之訴、董事義務以及股東代表訴訟。 至于我國對于公司捐贈條文化方向，筆者贊同在《公司法》中采ALI 于 1984 年制定的

4、“公司治理原則：分析與建議”第 2.01 條的做法， 將捐贈作為一種勸導性責任進行規(guī)定， 并以任意性規(guī)范的方式明確公司可以基于公共福利、人道主義、教育和慈善目的，從事捐贈。之所以如此，不僅僅是因為公司捐贈作為公司社會責任的最高層次，本身就只能是社會期望公司為之， 而不能要求公司為之， 也更是由于我國特殊的社會背景使然。 我國的社會輿論強烈的呼吁公司加大捐贈力度， 殊不知我國最先富起來的群體的捐贈意識之所以相對滯后， 是存在諸多原因的，

5、筆者認為其中影響捐贈的一個重要因素在于有產者缺乏安全感。 他們不知道已經擁有的財產是否有保證， 不知道政策何時變，財產在法律上缺乏保障。在這種背景下，不可能也不應該對公司慈善捐贈做出任何帶有強制色彩的規(guī)定。 以上部分中筆者所謂的公司捐贈更多的是從慈善捐贈角度展開的，第五部分中筆者討論了公司捐贈中的另一種極其特殊的類型——政治獻金的適法性及法律規(guī)制。 政治獻金的爭議性向來很大， 筆者認為，原本政治獻金的設計是希望政治人物藉由無所求的捐款合