基因權的私法規(guī)范.pdf

1、基因醫(yī)學技術觸及了人之尊嚴、自由等根本價值，引發(fā)了諸多倫理和社會問題，也要求對現(xiàn)行法律秩序進行反思。我國已經(jīng)在此領域發(fā)生了多起事件。不過，目前我國還沒有一部有關基因醫(yī)學技術的基本立法或?qū)ｉT立法，在民事立法中也沒有對基因醫(yī)學技術以及基因權利予以可能的關注。
　　 本文以作為人格權的基因權的私法規(guī)范為命題，對基因醫(yī)學技術的法律問題進行事實(第一章)、理念(第二章)和規(guī)范(第三至五章)的研究。
　　 第一章論述基因權的社會基礎

2、。基因醫(yī)學技術的特殊性在于它關涉人的最高私密、對疾病風險的預測性、不確定性與風險性以及社會關切性?；蜥t(yī)學技術存在著一些內(nèi)在的利益相關者(主要包括患者、家族成員、基因族群)和外在的利益相關者(主要包括醫(yī)師、研究或資助機構(gòu)、保險人和雇主以及政府)?；蜥t(yī)學技術引發(fā)的一系列倫理問題正是法律規(guī)范的中心內(nèi)容。在基因倫理的具體分析情境中，可以發(fā)現(xiàn)來自位格倫理的尊嚴、來自風險倫理的責任以及來自多元化境遇倫理的商談等法律分析的倫理基礎，進而凝練出人類

3、基因上的道德人格權訴求。人類基因上的道德人格權把尊嚴作為全部的出發(fā)點和歸宿，把自主和人格完整作為權利的內(nèi)核，并把合理性作為各種豐富的利益關系的調(diào)整標尺，為走向作為私法人格權的基因權提供了橋梁。
　　 第二章論述基因權的私法證成。在正面“主體客體化”的現(xiàn)實和人格內(nèi)在的財產(chǎn)性的基礎上，人類基因被界定為一種擬似的人格財產(chǎn)。人格財產(chǎn)的界定只不過表明：人類基因作為人格，內(nèi)在著財產(chǎn)的意義。人類基因本質(zhì)上是一種人格利益，通過法解釋的路徑能夠在

4、私法上生成基因權概念。基因權的私法內(nèi)涵在于它是指自然人基于自己的特定基因而享有的人格權利。在權利內(nèi)容上，基因權至少包括基因平等權、基因自主權、基因隱私權和基因公開權等。基因公開權具有財產(chǎn)性，公開只是基因人格利益的物化之利用。在私法邏輯上，基因權成為一種具體的人格權有著深刻的法理基礎和現(xiàn)實成因，其正當性主要在于自然權利的實質(zhì)法源?；驒嗟姆蓛r值體現(xiàn)為人性尊嚴之表彰、人格利益之維護和技術理性之歷練等。
　　 第三章論述基因權的規(guī)范

5、建構(gòu)。在風險社會、多維利益結(jié)構(gòu)、醫(yī)療權力與權利等各種社會交往關系背景中，在風險預防、權利相對、多元正義、寬容等原則的指導下，基因權的私法規(guī)范體系和內(nèi)容得以具體化。我國恰當?shù)囊?guī)范選擇是法律與倫理的互動模式，建構(gòu)重點和主線是以權利保護為中心的基因權私法規(guī)范。在權利內(nèi)容上，基因平等權是指自然人所享有的在基因上被平等對待的人格權利，基因自主權是指自然人所享有的在基因上自己決定的人格權利，基因隱私權是指自然人所享有的保持、維護自身基因信息私密性的

6、人格權利，基因公開權是指自然人所享有的對自身特定基因的公開利用和利益分享的人格權利?？梢栽谄诖械拿穹ǖ淙烁駲嗑?或獨立的《人格權法》)中對基因權作出原則性和規(guī)則性的規(guī)范確認，特別是就基因權的諸項子權利及其限制進行具體規(guī)定。以權利保護為中心的基因權私法規(guī)范可以和以基因醫(yī)學技術管制為中心的公法機制并行不悖。基因權私法規(guī)范的關注點之一是技術進步與風險預防、權利保護之協(xié)調(diào)，面向著人的尊嚴和自由之目標。
　　 第四章論述基因權的現(xiàn)實困境

7、?；蜥t(yī)學是“一個充滿了相互沖突的價值和對于價值的相互沖突的理解的地方”。和其他的權利沖突一樣，基因權的沖突也根源于不同主體之間的利益(和價值)的沖突。在基因權的沖突表象的背后，科學與人文兩種文化之間的距離是基因權沖突的文化背景，基因醫(yī)學技術的外部性是基因權沖突的經(jīng)濟動力，公共政策的選擇傾向是基因權沖突的政治條件。利益衡量是解決基因權之權利沖突過程中的基本策略。在對基因權的沖突進行利益衡量的過程中需要遵循商談、比例、互惠和倫理原則。只有

8、在個案中，這些原則才能得到具體而直觀的應用。
　　 第五章論述基因權的損害救濟。損害救濟應該是基因權的私法規(guī)范的最后一環(huán)。在基因權損害的情況下，需要區(qū)分“實際的損害”和“抽象的損害”?！皳p害風險”的引入意味著對預防性責任(義務)--“風險責任”的法律需求，這使得私法規(guī)范成為一種行為控制導向的工具，并將“權益”更加抽象化和前置化。在以風險責任理念為中心的基因權損害救濟機制中，對損害以及損害危險的預防更為重要?；驒鄵p害的歸責基礎在