法律移植中的路徑依賴與制度創(chuàng)新——以信托財產(chǎn)所有權(quán)制度為例.pdf

1、論文獨(dú)創(chuàng)性聲明本人鄭重聲明：本論文是我個人在導(dǎo)師指導(dǎo)下所取得的研究成果，除了文中特別加以標(biāo)注和致謝的地方外，論文中不包含其他人已經(jīng)發(fā)表或撰寫的研究成果，不存在抄襲或剽竊的行為。簽名：埠尊拳超4 卜—一 日期三盟生垃論文使用授權(quán)本人授權(quán)如下：中國政法大學(xué)有權(quán)保留本論文，也可以采用影印、縮印或其它復(fù)制手段保存本論文。本人允許學(xué)校因?qū)W術(shù)規(guī)范審查和評獎等事宜向有關(guān)機(jī)構(gòu)提供本論文，允許非營利性公布本論文內(nèi)容，允許非營利性查詢或借閱本論文。簽名：毆

2、邋! j 日期五! 生：‘：2 2中國政法大學(xué)碩士學(xué)位論文 法律移植中路徑依賴與制度創(chuàng)新院的誕生成為可能。而歐洲大陸并沒有實(shí)行普遍的土地保有制度，因此在經(jīng)過各次運(yùn)動后，便很順利地清除了作為封建殘余的土地保有制，采取羅馬法上的絕對所有權(quán)概念，并經(jīng)由法典化和統(tǒng)一的司法體系貫徹到社會中，從而無法再接納保有制下對信托財產(chǎn)權(quán)的集束式的理解。我國民法，在清末被強(qiáng)制轉(zhuǎn)向大陸法系尤其是德國法的發(fā)展路徑，經(jīng)民國時期得以確立。盡管在隨后至今的發(fā)展歷程中，民

3、法學(xué)說經(jīng)歷過蘇聯(lián)法影響，但在在改革開放后，由于信息獲取和知識背景等因素的限制，我國民法又不斷地恢復(fù)傳統(tǒng)大陸法的發(fā)展方向。相應(yīng)地，在所有權(quán)制度方面，所有權(quán)絕對性也成為我國民法的基本原則。這一理念阻礙了英美信托法上的財產(chǎn)理論在我國的移植，其與我國民法體系存在不可調(diào)和的矛盾。學(xué)者們希望仿照英美信托法的雙重所有權(quán)結(jié)構(gòu)，以及否定物債二分和物權(quán)法定等原則來改造我國民法的所有權(quán)制度，從而實(shí)現(xiàn)英美信托財產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)在我國的移植。作者指出，上述做法從根本上動

4、搖了我國的民法體系。但由于報酬遞增機(jī)制的作用，此時要想放棄大陸法的發(fā)展路徑，收益小于成本，即使存在更好的選擇，也只能進(jìn)行次優(yōu)選擇。也就是說，我國民法對大陸法系的發(fā)展路徑已經(jīng)產(chǎn)生了中度的路徑依賴。在這種情況下，要實(shí)現(xiàn)制度創(chuàng)新，更好的途徑已經(jīng)當(dāng)回到大陸法系上，看大陸法系中是否存在類似的可以實(shí)現(xiàn)英美雙重所有權(quán)結(jié)構(gòu)的制度功能的安排。作者指出，德國和法國在解決本土信托法難題過程中提出的特別財產(chǎn)理論可以為我們提供借鑒。這一理論在價值層面上和技術(shù)層面