論犯罪未遂.pdf

1、犯罪未遂制度的特征是犯罪未遂問題研究的重要內(nèi)容之一。犯罪未遂制度最早是在18世紀(jì)的意大利理論界出現(xiàn)的，1714年，被譽為“近代資產(chǎn)階級刑法學(xué)鼻祖”的意大利法學(xué)家切薩雷·貝卡利亞發(fā)表了《論犯罪與刑罰》一書，標(biāo)志著刑法古典學(xué)派的誕生。此后，法國第一次在其頒布的刑法典里規(guī)定了犯罪未遂制度的概念和處罰原則。1871年，德國也規(guī)定了類似的概念和處罰原則。到20世紀(jì)初，犯罪未遂制度在資產(chǎn)階級國家刑法典中得到普遍規(guī)定。中國封建刑法沒有犯罪未遂的一般概

2、念和處罰原則的明文規(guī)定，當(dāng)代中國現(xiàn)行刑法中的犯罪未遂概念屬于法國派。從1997年中國頒布的《刑法典》關(guān)于犯罪未遂的規(guī)定，我們可以看出，犯罪未遂具有三個明顯特征：著手實行犯罪、犯罪未得逞和犯罪分子意志以外的原因。
　　 對于“著手實行犯罪”，大陸法系刑法理論界主要有客觀說、主觀說和折中說三種主張?？陀^說可以分為形式的客觀說和主觀的客觀說，形式的客觀說認(rèn)為，實行的著手必須是實施了一部分構(gòu)成要件的行為，而且僅此就足夠了。實質(zhì)的客觀說認(rèn)

3、為應(yīng)以實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定實行的著手。主觀說認(rèn)為，犯罪是犯罪人的危險性格在行為上的表現(xiàn)形式，犯罪人之所以要承擔(dān)刑事責(zé)任，主要是依據(jù)其本身的危險性格，行為本身要能表明危險性格的意義。因此，應(yīng)以行為人是否存在犯罪意圖，來確定犯罪未遂的著手。折中說認(rèn)為，認(rèn)定實行的著手要綜合考慮犯罪人主觀和客觀兩個方面因素，客觀的著手實施犯罪行為要證實該行為是在行為人主觀犯意的支配下進(jìn)行的，犯罪人客觀著手實行行為必須能夠體現(xiàn)主觀的犯罪意識。筆者認(rèn)為，以上三種學(xué)說都存在

4、著這樣那樣的缺陷。所謂實行的著手，就是開始實施行為人所追求的、具有引起某種犯罪構(gòu)成結(jié)果的現(xiàn)實危險的行為。審判實踐中認(rèn)定犯罪行為的“著手”，必須綜合考慮四個方面的因素：一是實行行為必須實際接觸或者接近犯罪對象；二是實行行為必須對犯罪的直接客體造成了直接的威脅；三是實行行為必須能夠直接引起危害后果的發(fā)生；四是實行行為必須能表現(xiàn)其犯罪的意圖。
　　 對于“犯罪未得逞”，大陸法系刑法理論界主要有“犯罪完成說”、“犯罪結(jié)果說”和“充足構(gòu)成

5、要件說”三種主要學(xué)說?！胺缸锿瓿烧f”認(rèn)為沒有實現(xiàn)犯罪，即沒有達(dá)到犯罪完成，是未遂犯與達(dá)到完成的既遂犯相區(qū)別的標(biāo)志。“犯罪結(jié)果說”認(rèn)為犯罪未遂區(qū)別于犯罪既遂的唯一標(biāo)志即在于是否發(fā)生了犯罪結(jié)果。“充足構(gòu)成要件說”認(rèn)為以是否具備充足構(gòu)成要件作為區(qū)分犯罪未遂與犯罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)。在此問題上，筆者的觀點和“充足構(gòu)成要件說”比較接近，區(qū)分犯罪未遂與犯罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)是犯罪構(gòu)成要件是否齊備。中國現(xiàn)行刑法用“犯罪未得逞”作為犯罪未遂的特征不夠準(zhǔn)確。實踐中認(rèn)

6、定這一問題時，應(yīng)當(dāng)注意以下幾點：一是科學(xué)地確定不同種類犯罪之構(gòu)成要件完備與否的標(biāo)準(zhǔn)；二是正確理解構(gòu)成要件之全部要素齊備與否的含義。
　　 對于“犯罪分子意志以外的原因”，大陸法系國家如德國、日本和意大利的刑法學(xué)者認(rèn)為在行為人著手實行犯罪后，如果并非基于自己的意志而中止犯罪，即可肯定犯罪未達(dá)既遂乃是由行為人意志以外的因素所致。筆者認(rèn)為應(yīng)該以“足以阻止犯罪分子犯罪意志的原因”作為認(rèn)定犯罪分子“犯罪分子意志以外的原因”的標(biāo)準(zhǔn)。在對因犯

7、罪對象認(rèn)識錯誤的未完成犯罪案件、因犯罪客觀環(huán)境條件認(rèn)識錯誤的未完成犯罪案件、因犯罪因果關(guān)系認(rèn)識錯誤的未完成犯罪案件和因被害人在特殊情況下的“承諾”即施計哄騙信以為真而未完成犯罪案件的定性問題上，筆者認(rèn)為都屬于犯罪未遂。
　　 我國刑法關(guān)于犯罪未遂的規(guī)定過于模糊，筆者針對這種情況提出兩點建議：一是建議把1997年中國頒布的刑法典中的“已經(jīng)著手犯罪”，修改為“已經(jīng)著手實行刑法分則規(guī)定的犯罪”；二是建議將“未得逞”修改為“未能完成犯罪