銷售非法入境藥品行為的刑法規(guī)制問題研究.pdf

1、藥品是治療疾病的特殊商品，是維持生命延續(xù)的重要資源，藥品的監(jiān)督和管理理應(yīng)得到重視。然而隨著藥品流通領(lǐng)域的日益國際化，銷售非法入境藥品的行為大量涌現(xiàn)，這些“未經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)口”的藥品良莠不齊，或有奇效，或收效甚微甚或造成嚴(yán)重后果，關(guān)于這類行為的刑法治理問題引起了社會廣泛關(guān)注。然而，理論上對這類問題的研究尚不充分，司法實(shí)務(wù)中對這類行為的刑法適用并不統(tǒng)一，甚至出現(xiàn)不當(dāng)罰而罰的情形，刑法治理中的種種問題不符合罪責(zé)刑相適應(yīng)原則的要求，也不符合寬嚴(yán)相濟(jì)刑

2、事政策的要求。論文在對銷售非法入境藥品行為的概念進(jìn)行基本界定的基礎(chǔ)上，考察了銷售非法入境藥品行為的樣態(tài)并指出現(xiàn)有問題，對其社會危害性以及特殊性進(jìn)行了剖析，并就其入罪標(biāo)準(zhǔn)、罪名適用、量刑情節(jié)和罰金標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了深入探討。全文除引言和結(jié)語之外，共分為五個部分，共約3萬余字：
　　第一部分是銷售非法入境藥品行為的界定，是邏輯起點(diǎn)部分。主要梳理了當(dāng)前我國《藥品管理法》及《刑法》中關(guān)于藥品及假藥含義的規(guī)定，提出非法入境藥品是指違反《藥品管理法》

3、、《藥品進(jìn)口管理辦法》、《海關(guān)法》等法律法規(guī)中有關(guān)藥品進(jìn)口方面的規(guī)定，非法進(jìn)入我國大陸境內(nèi)的域外生產(chǎn)的藥品，包括我國香港、澳門、臺灣地區(qū)生產(chǎn)的藥品。文章從行為方式、行為對象、損害后果、主觀心態(tài)四個方面分析實(shí)踐中銷售非法入境藥品的樣態(tài)，在此基礎(chǔ)上提出依據(jù)銷售的行為樣態(tài)，合理認(rèn)定行為的社會危害性，合理圈定犯罪范圍的主張。
　　第二部分是刑法規(guī)制銷售非法入境藥品行為的現(xiàn)狀及困境，是提出問題部分。文章通過對96個相關(guān)案例的統(tǒng)計分析，總結(jié)出

4、當(dāng)前刑法對于銷售非法入境藥品的治理情況并指出存在的問題。其中，統(tǒng)計的內(nèi)容包括銷售非法入境藥品的案件數(shù)量、個案的定罪量刑、刑罰的具體適用等。刑法治理的困境則主要是追訴標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一、罪名適用不準(zhǔn)確、刑罰裁量不統(tǒng)一、罰金數(shù)額無標(biāo)準(zhǔn)。在明確治理困境的基礎(chǔ)上指明完善刑法治理的方向。
　　第三部分是銷售非法入境藥品行為入罪標(biāo)準(zhǔn)的實(shí)踐探索及理論提倡。通過分析行為的社會危害性及特殊性指出社會危害依然是刑法治理的根據(jù)，而后通過梳理最高人民法院、最高人

5、民檢察院《關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》以及司法實(shí)務(wù)的探索提出對銷售未經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)口的藥品的犯罪化問題，應(yīng)該區(qū)分藥品實(shí)際質(zhì)量、種類，限制嚴(yán)格入罪條件。對銷售數(shù)量較大國外（境外）正規(guī)藥品構(gòu)成銷售假藥罪的，還應(yīng)當(dāng)做藥品種類的限制：（1）屬于麻醉藥品、精神藥品、醫(yī)療用毒性藥品、放射性藥品、避孕藥品、血液制品或者疫苗（2）以孕產(chǎn)婦、嬰幼兒、兒童或者危重病人為主要使用對象的（3）屬于注射劑藥品、急救藥品的。
　　第四部分是

6、銷售非法入境藥品行為之罪名適用。根據(jù)刑法具體犯罪的犯罪構(gòu)成及銷售行為的過程、危害性等探討各罪適用的可能性。對銷售非法入境藥品的行為以銷售假藥罪、非法經(jīng)營罪定罪處罰都具有刑法依據(jù)和可能。但是用銷售偽劣產(chǎn)品罪規(guī)制時，必須謹(jǐn)慎認(rèn)定偽劣產(chǎn)品的內(nèi)涵和貨值金額；在判斷行為是否構(gòu)成詐騙罪則需要根據(jù)藥品性質(zhì)、銷售手段、行為人主觀心態(tài)等區(qū)分；而構(gòu)成走私普通貨物物品罪一般是牽連的情況。但是，無論從犯罪構(gòu)成角度還是實(shí)踐價值引導(dǎo)的角度，對銷售非法入境藥品的行為

7、都不宜以“以危險方法危害公共安全罪”規(guī)制。
　　第五部分是銷售非法入境藥品行為之刑罰裁量。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》并結(jié)合非法入境藥品的特殊情況，提出兩種從重情節(jié)即醫(yī)療機(jī)構(gòu)、醫(yī)療機(jī)構(gòu)工作人員銷售的；兩年內(nèi)曾因危害藥品安全違法犯罪活動受過行政處罰或者刑事處罰的。四種從輕情節(jié)，即未造成他人人身損害后果的；被害人有嚴(yán)重過錯的（如未按說明書指示超劑量用藥）；被害人承諾；被害人諒解