公序良俗規(guī)制“第三姓”之檢討.pdf

1、實務(wù)中出現(xiàn)公民選擇“第三姓”的現(xiàn)實需求，而既有立法在應(yīng)對這一問題時存有立法漏洞，遂最高立法機(jī)關(guān)作出立法解釋加以法律漏洞填補以回應(yīng)社會重大關(guān)切，但該立法中的一項規(guī)定仍存有不明確之處，即其中以公序良俗來規(guī)制“第三姓”的立法舉措就存有問題。那么，究竟公民提出何種理由才是符合公序良俗的便成了問題的焦點。公序良俗原本是作為民法的一項基本原則的，該原則的具體法律適用程序是在窮盡具體法律規(guī)制的前提下方才成為裁判依據(jù)的，如此，既然立法機(jī)關(guān)將其納入立法視

2、域用來規(guī)制“第三姓”，就有必要就公序良俗在具體法律適用時所存在的問題和解決之策加以思考。公序良俗具有一切法律原則的共性，這種共性在具體適用于“第三姓”時體現(xiàn)為其高度宏觀性、恣意性、道德性，詳言之，首先，公序良俗的高度宏觀性根本無法與“第三姓”這種具體的個案情況無法實現(xiàn)很好的銜接；其次，公序良俗的恣意性留給法官的自由裁量權(quán)可能會出現(xiàn)同案不同判的結(jié)果出現(xiàn)；最后，公序良俗自身不僅是法律原則也兼具道德原則，道德的具體標(biāo)準(zhǔn)又并非很明確，這也使得公

3、序良俗無法很好地評價“第三姓”個案的是非對錯。鑒于公序良俗在規(guī)制“第三姓”時所表現(xiàn)出的這些不足，為追求“第三姓”具體情況得以合理解決，在維護(hù)和遵循公序良俗在既有立法所存在的立法價值和精神的前提下，只有將公序良俗加以微觀化處理，即以更為具體明確的條件來逐一檢視公民為選擇“第三姓”的理由，也只有將公序良俗細(xì)化為具體符合實際的標(biāo)準(zhǔn)并在立法中加以確立，方能為公民和實務(wù)部門提供判斷上的便利。因此，對公序良俗加以具體化立法舉措才是“第三姓”得以走向