淺談公司的經(jīng)營期限

1、淺談公司的經(jīng)營期限趙俊麗文案情：筆者所在的單位系一家以公司、證券、金融、房地產(chǎn)等法律事務(wù)為主的綜合性律師事務(wù)所。2003年5月份，筆者作為某上市公司的代理人向某銀行申請10年的企業(yè)法人商業(yè)用房按揭貸款計人民幣666萬元。上市公司按照銀行的要求提交了貸款所需的全部資料，并由本所律師出具法律意見書、銀行作進一步審查合格后等待放款。銀行在進一步審查中，發(fā)現(xiàn)該上市公司的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照上登記的營業(yè)期限為10年（自1993年9月18日至2003年

2、9月17日），便認為該公司到2003年9月17日不再具備法人資格，其貸款期限超過了其營業(yè)期限，擬對該公司10年的貸款期限申請不予批準。就此問題，銀行致電筆者，詢問有關(guān)的法律規(guī)定。觀點：公司的營業(yè)期限不應(yīng)以營業(yè)執(zhí)照上核準的期限為準，而應(yīng)根據(jù)該公司的經(jīng)批準的公司章程中確定的營業(yè)期限（經(jīng)營期限）為準。理由：1、營業(yè)期限（經(jīng)營期限）的界定根據(jù)《城市房地產(chǎn)抵押管理辦法》第十七條之規(guī)定：“有經(jīng)營期限的企業(yè)以其所有的房地產(chǎn)設(shè)定抵押的，所擔保債務(wù)的履行

3、期限不應(yīng)當超過該企業(yè)的經(jīng)營期限”。那么經(jīng)營期限應(yīng)當如何界定？根據(jù)國家工商行政管理局1995年2月17日頒布并于1995年4月1日實施的《關(guān)于啟用等六種新式證照及核定登記事項有關(guān)問題的通知》第一條第一款之規(guī)定：“經(jīng)營期限為經(jīng)批準的企業(yè)章程、合同中確定的經(jīng)營期限，自登記機關(guān)核準之日起計算”。從以上規(guī)定中不難看出，企業(yè)的經(jīng)營期限應(yīng)當以經(jīng)工商管理部門核準的公司章程中規(guī)定的期限為準。而在該上市公司就向銀行申請貸款一事提交的經(jīng)公證的公司章程中，明確

4、規(guī)定該公司的經(jīng)營期限為永久存續(xù)。因此，筆者認為該上市公司的經(jīng)營期限為永久性的，而非《營業(yè)執(zhí)照》中核準的10年。但由于該上市公司最初的工商登記時間在1993年，《關(guān)于啟用等六種新式證照及核定登記事項有關(guān)問題的通知》是國家工商行政管理局1995年才頒布實施的，而該上市公司在歷次的工商變更登記中均未涉及經(jīng)營期限的問題，才造成其《營業(yè)執(zhí)照》上依然保持著1993年所登記的經(jīng)營期限。2、若營業(yè)執(zhí)照中上載明的營業(yè)期限到期屆滿后如何處理？根據(jù)《國家工商

5、行政管理局對企業(yè)經(jīng)營期限有關(guān)問題的答復(fù)》第二條的規(guī)定：“公司、外商投資企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)，應(yīng)按照工商行政管理機關(guān)在其營業(yè)執(zhí)照上核定的經(jīng)營期限（營業(yè)期限）內(nèi)從事經(jīng)營活動，超出核定的經(jīng)營期限（營業(yè)期限）從事經(jīng)營活動，其中屬于公司的，應(yīng)認定為未按照規(guī)定辦理變更登記或注銷登記，并按照《公司登記管理條例》第六十三條或第六十六條予以處理”?！豆镜怯浌芾項l例》第六十三條和第六十六條分別規(guī)定：“公司變更登記事項，未按照規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的，由公司登記機

6、關(guān)責令限期辦理；逾期未辦理的，處以1萬元以上10萬元以下的罰款；公司破產(chǎn)、解散清算結(jié)束后，不申請辦理注銷登記的，由公司登記機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照”。由此不難看出，營業(yè)執(zhí)照上載明的營業(yè)期限到期屆滿后，即使公司不辦理營業(yè)期限的展期手續(xù)（變更登記），也不意味著該公司的主體資格被注銷、不能從事經(jīng)營活動或其債權(quán)債務(wù)消失不存在，更不會影響到銀行享有債權(quán)的合法性。結(jié)果：該上市公司根據(jù)筆者的建議，到其注冊地的工商行政管理機關(guān)辦理了“經(jīng)營期限”的變更登記手續(xù)，

7、向貸款銀行提供了變更后的新的《營業(yè)執(zhí)照》，從而順利地獲得了銀行的貸款。引發(fā)的思考：目前，我國的各級工商行政管理機關(guān)是企業(yè)公司的登記機關(guān)，主要對公司的設(shè)立、變更、注銷、分公司的登記事項予以審查和核準，并負責公司的年度檢驗工作、證照和檔案的管理工作。隨著我國社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，外國及臺灣、香港、澳門投資者在中國大陸境內(nèi)大量投資興辦企業(yè)，國內(nèi)一些成立較早、規(guī)模較大的企業(yè)也紛紛在進行企業(yè)改制、重組、上市等舉措，其間必然會涉及到企業(yè)或公司的工