公司金融課程講義第9章

1、1第九章第九章公司并購(gòu)公司并購(gòu)第一節(jié)第一節(jié)并購(gòu)概述并購(gòu)概述一、公司并購(gòu)的方式（一）公司合并股份公司合并是指以前獨(dú)立存在的兩個(gè)或兩個(gè)以上的具有法人資格的企業(yè)，按照特定方式組合成一個(gè)公司的行為。一般來(lái)講，公司合并可以有吸收合并和新設(shè)合并兩種類(lèi)型。1吸收合并吸收合并英文為merger為購(gòu)并，指一公司接納一個(gè)或一個(gè)以上的企業(yè)加入該公司，加入方解散，取消法人資格，接納方存續(xù)的一種公司合并方式。比如，A、B兩公司是兩個(gè)獨(dú)立存在的具有法人資格的公司，

2、現(xiàn)在A(yíng)公司與B公司合并，合并后B公司解散，取消原有的法人資格，而成為A公司的一個(gè)組成部分。吸收合并是最常見(jiàn)的股份公司合并的形式，一般說(shuō)來(lái)，它多發(fā)生在實(shí)力相差懸殊的企業(yè)之間。2新設(shè)合并新設(shè)合并英文為consolidation，中文多譯為合并，指一公司與一個(gè)或一個(gè)以上的企業(yè)合并成立一個(gè)新公司，合并后原來(lái)的公司均告解散，取消法人資格的一種公司合并方式。如上述A、B兩個(gè)公司，若采取新設(shè)合并方式，合并后A、B兩公司均告解散，取消其原有獨(dú)立的法人資

3、格，合并而成為另一具有法人資格的新公司——C公司。這種并購(gòu)多發(fā)生在實(shí)力相當(dāng)?shù)钠髽I(yè)之間。例91：設(shè)甲公司與乙公司發(fā)生吸收合并（merger），甲公司作為存續(xù)方，以一股甲公司股票換取兩股乙公司股票的方式購(gòu)并了乙公司。從法律上看，甲公司股東的狀況并未發(fā)生直接的變化，而乙公司的股票不再存在，乙公司股東經(jīng)過(guò)換股后成為了甲公司的股東。如果甲、乙兩公司進(jìn)行的是新設(shè)合并，合并后的新公司為丙公司，則甲、乙兩公司的股票均不復(fù)存在，甲、乙兩公司的股東均成為新

4、設(shè)的丙公司的股東。盡管吸收合并與新設(shè)合并在法律形式上有所不同，但在公司運(yùn)做實(shí)質(zhì)上并無(wú)大的差異，因此又往往被統(tǒng)稱(chēng)為公司合并甚至公司購(gòu)并。根據(jù)我國(guó)《公司法》的規(guī)定，公司合并應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自做出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起三十日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起四十五日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保（174條）。公司合并時(shí)，合并各方

5、的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼（175條）。3程序。如果目標(biāo)公司股東不接受收購(gòu)價(jià)格，他可以拒絕出售手中的股票。2股權(quán)收購(gòu)的收購(gòu)方可以繞過(guò)目標(biāo)公司的管理層，直接同目標(biāo)公司股東對(duì)話(huà)并實(shí)現(xiàn)自己的收購(gòu)目的。正因?yàn)槿绱?，股?quán)收購(gòu)，特別是公開(kāi)收購(gòu)（tenderoffer）多為敵意購(gòu)并，而敵意購(gòu)并往往會(huì)導(dǎo)致目標(biāo)公司的反購(gòu)并，形成激烈的購(gòu)并戰(zhàn)。3如果收購(gòu)方希望完全控制目標(biāo)公司，并將其納入自己公司的范圍，仍需要經(jīng)歷一個(gè)公司合并的過(guò)

6、程。許多股權(quán)收購(gòu)最終都以完全的公司合并而終結(jié)。由于收購(gòu)方已通過(guò)股權(quán)收購(gòu)取得了目標(biāo)公司的控股權(quán)，因此通過(guò)股東大會(huì)表決等程序?qū)崿F(xiàn)公司合并就不存在太多障礙了。4收購(gòu)方可用現(xiàn)金、股票或其他證券以及幾種方式混合的方法收購(gòu)和換取目標(biāo)公司的股權(quán)。（三）收購(gòu)資產(chǎn)企業(yè)還可以通過(guò)收購(gòu)目標(biāo)公司資產(chǎn)的方式取得對(duì)目標(biāo)公司的控制權(quán)和資產(chǎn)的使用權(quán)。為了靈活運(yùn)用資產(chǎn)收購(gòu)和股權(quán)收購(gòu)在設(shè)計(jì)收購(gòu)方案前必須對(duì)資產(chǎn)收購(gòu)和股權(quán)收購(gòu)之間的特點(diǎn)差異以及我國(guó)相關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行分析降低收購(gòu)

7、經(jīng)濟(jì)成本減少收購(gòu)法律風(fēng)險(xiǎn)。兩者的區(qū)別主要在于：1.主體和客體不同股權(quán)收購(gòu)的主體是收購(gòu)公司和目標(biāo)公司的股東客體是目標(biāo)公司的股權(quán)。而資產(chǎn)收購(gòu)的主體是收購(gòu)公司和目標(biāo)公司客體是目標(biāo)公司的資產(chǎn)。2負(fù)債風(fēng)險(xiǎn)差異股權(quán)收購(gòu)后收購(gòu)公司成為目標(biāo)公司控股股東收購(gòu)公司僅在出資范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任目標(biāo)公司的原有債務(wù)仍然由目標(biāo)公司承擔(dān)但因?yàn)槟繕?biāo)公司的原有債務(wù)對(duì)今后股東的收益有著巨大的影響因此在股權(quán)收購(gòu)之前收購(gòu)公司必須調(diào)查清楚目標(biāo)公司的債務(wù)狀況。對(duì)于目標(biāo)公司的或有債務(wù)在收

8、購(gòu)時(shí)往往難以預(yù)料因此股權(quán)收購(gòu)存在一定的負(fù)債風(fēng)險(xiǎn)。而在資產(chǎn)收購(gòu)中資產(chǎn)的債權(quán)債務(wù)狀況一般比較清晰除了一些法定責(zé)任如環(huán)境保護(hù)、職工安置外基本不存在或有負(fù)債的問(wèn)題。因此收購(gòu)公司只要關(guān)注資產(chǎn)本身的債權(quán)債務(wù)情況就基本可以控制收購(gòu)風(fēng)險(xiǎn)。3稅收差異在股權(quán)收購(gòu)中納稅義務(wù)人是收購(gòu)公司和目標(biāo)公司股東而與目標(biāo)公司無(wú)關(guān)。除了合同印花稅根據(jù)《關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問(wèn)題的通知》的規(guī)定目標(biāo)公司股東可能因股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得繳納所得稅。資產(chǎn)收購(gòu)中納稅義務(wù)人是收購(gòu)公司和目

9、標(biāo)公司本身。根據(jù)目標(biāo)資產(chǎn)的不同納稅義務(wù)人需要繳納不同的稅種主要有增值稅、營(yíng)業(yè)稅、所得稅、契稅和印花稅等。4第三方權(quán)益影響差異股權(quán)收購(gòu)中影響最大的是目標(biāo)公司的其他股東。根據(jù)《公司法》對(duì)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓必須有過(guò)半數(shù)的股東同意并且其他股東有優(yōu)先受讓權(quán)。此外根據(jù)我國(guó)《合資企業(yè)法》的規(guī)定“合營(yíng)一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)的須經(jīng)合營(yíng)他方同意”因此股權(quán)收購(gòu)可能會(huì)受制于目標(biāo)公司其他股東。資產(chǎn)收購(gòu)中影響最大的是對(duì)該資產(chǎn)享有某種權(quán)利的人如擔(dān)保人、抵押權(quán)人、