法律職業(yè)倫理講義

1、1,法律職業(yè)倫理講義,付立慶（中國人民大學(xué)法學(xué)院）2009年4月24-26日 內(nèi)蒙-呼和浩特,2,法律職業(yè)倫理講義,序章 為什么要重塑我們的法律職業(yè)倫理 第一章 審判倫理（法官，“吃了原告吃被告”？） 第二章 檢察倫理（檢察官，法官之上的法官？） 第三章 代理倫理（律師，你為什么不爭氣？） 第四章 其他法律職業(yè)倫理（機動）,3,法律家倫理的“與眾不同”,思考：一個人因為妻子偷了漢子而打傷了奸夫。在鄉(xiāng)間這是理直

2、氣壯的。但是，和奸沒有罪，毆傷卻有罪?！叭绻巧屏嫉泥l(xiāng)下人，自己知道做了壞事絕不會到衙門里來的。這些憑借一點法律知識的敗類，卻會在鄉(xiāng)間為非作惡起來，法律還要去保護他。” 由此，你看出了大眾倫理與法律家倫理存在不同了嗎？,4,法律家倫理的“與眾不同”,一、醫(yī)生與法律家的職業(yè)道德 （一）醫(yī)生不以犧牲他人的利益來幫助另一人 醫(yī)生的職業(yè)道德（治病救人）原本就符合普通道德 （二）律師或法官：在傷害或不利于一方的

3、情況下有利于另一方。并且，不像行政官員，而要收取費用。 二、法律家的職業(yè)邏輯與其職業(yè)倫理 （一）技術(shù)理性：法律家特有的語言知識體系和技能思維方法； （二）程序倫理—法律家在法律程序內(nèi)的倫理，是法律職業(yè)倫理的主要構(gòu)成部分 三、強調(diào)法律職業(yè)倫理的特殊性的目的 法律職業(yè)專門化，法律共同體，克服中國法律職業(yè)大眾化、行政化、政治化的傾向,5,法官職業(yè)化與職業(yè)法官的特征,一、漫長的歷史上：有審判無法官

4、二、法官職業(yè)化的進程 （一）最早起源于英法 （二）資產(chǎn)階級革命?三權(quán)分立?司法權(quán)受到強調(diào) （三）法官職業(yè)化是社會結(jié)構(gòu)變化（社會分工）及國家職能與職權(quán)分工的結(jié)果 （四）職業(yè)法官的特征 1、共同的知識背景；2、較高的從業(yè)門檻； 3、特殊的職業(yè)保障；4、共同的職業(yè)倫理。,6,法官職業(yè)倫理的演變,在法官職業(yè)化的歷史進程中，法官職業(yè)倫理歷經(jīng)了一個從【自然倫理】、【宗教倫理】再到【規(guī)范倫理】的演化過程。

5、 1、職業(yè)化早期，社會結(jié)構(gòu)和社會關(guān)系相對簡單，法官職業(yè)道德并未引起足夠關(guān)注 【圣經(jīng)】中對于法官的倫理訓(xùn)誡 2、在現(xiàn)代社會，法官處在復(fù)雜的社會關(guān)系中，自然正義和宗教訓(xùn)誡無法完全替代法官職業(yè)倫理。【規(guī)范倫理】 1924年美國通過的一個司法倫理規(guī)范，法官職業(yè)倫理法典化。二戰(zhàn)后，司法深度介入社會生活，人們不僅關(guān)注裁判本身，同時也更關(guān)注作出裁判的法官。,7,法官職業(yè)倫理的主體,一、法官職業(yè)倫

6、理的主體是職業(yè)法官 （一）法院工作人員的構(gòu)成 法官的含義:《法官法》第2條 法警的行為準(zhǔn)則與法官的行為準(zhǔn)則多有不同 【上命下從、服從命令】？法官不是一般意義上的公務(wù)員 （二）是否包括陪審員？ 【陪審團制度】vs【陪審員制度=參審制】 【法官職業(yè)道德基本準(zhǔn)則】第48條 人民陪審員依法履行審判職責(zé)期間，應(yīng)當(dāng)遵守本準(zhǔn)則。人民法院的行政人員和法警，參照執(zhí)行本準(zhǔn)則

7、的有關(guān)規(guī)定。,8,人民陪審員,南都：我們通常談民意，都默認(rèn)是媒體報道和公共輿論，而忽略了人民陪審員。現(xiàn)在也有評論指出，人民陪審員制度是當(dāng)下司法改革的一個方向。 賀衛(wèi)方：跟西方制度不同，我們的人民陪審員制度是從蘇聯(lián)引進的，目的在于體現(xiàn)社會主義司法制度的民主性。但是，我們所面臨的困難是，由于傳統(tǒng)社會主義對于司法的獨立性和法律的職業(yè)化的抑制，加之以往人民陪審員與階級斗爭時代群眾司法的關(guān)聯(lián)，這項制度引出的記憶不是那么愉快。

8、60;改革開放以來，由于整體的趨勢是強化法律職業(yè)化，舊有的人民陪審員制度逐漸走向衰落，或者形同虛設(shè)。雖然前幾年全國人大常委會又有專門立法，試圖復(fù)興這一制度，但是效果并不顯著。其實，只要稍微觀察一下這些年來發(fā)生的一些冤案錯案，癥結(jié)與其說是因為缺乏人民陪審員，不如說是因為司法缺乏獨立性和職業(yè)化程度低下。,9,陪審制度,南都：那么，在民意監(jiān)督司法過程中，我們是否可以借鑒西方的陪審團制度？ 賀衛(wèi)方：陪審團作為一個偉大的制度，曾被譽

9、為“自由的堡壘，民主的學(xué)?！?，它分割了法官的權(quán)力，將人民的一種情感、一種對規(guī)則的理解帶入了庭審過程之中，而不是由國家、朝廷命官來全部壟斷整個的司法權(quán)力。裁判案件本身具有了一種民主色彩。,10,陪審團制度,陪審團制度在運行過程中，是要嚴(yán)格按照程序去操作的。比方說要嚴(yán)格區(qū)分一個案件事實和法律的問題，什么是事實，就需要有證據(jù)來證明，而法律的適用方面被嚴(yán)格的規(guī)定這是法官的權(quán)力。陪審團的決策也會有一定限制，陪審團判決無罪法官不能說有罪，但陪審團判

10、決有罪的在某些特殊情況下法官可以宣布無罪。 如果每個案件要選一個陪審團的話，代價非常大，陪審團制度在英語世界之外沒有取得過成功。至于引進陪審團制度，我的看法是，我們現(xiàn)在根本不具備引進的條件。,11,法官職業(yè)倫理規(guī)范的對象,二、法官職業(yè)倫理規(guī)范的對象是法官職業(yè)行為及其各種社會活動。 法官是法律的代言人，是公平正義的符號和象征，與一般職業(yè)道德甚至同其他不同行業(yè)的職業(yè)倫理相比，法官職業(yè)倫理具有更高的道德色彩。

11、 法官不僅要在職業(yè)活動中嚴(yán)格遵照職業(yè)倫理，而且也要在社會生活各方面成為社會的楷模。 內(nèi)部關(guān)系與外部關(guān)系 審判倫理的要求高于其他法律職業(yè)倫理,12,審判倫理,一、審判環(huán)節(jié)是社會正義的最后一道防線 1、審判不公的現(xiàn)象屢屢發(fā)生 【黑哨】【黑錘】 【培根名言】水源與水流 【順口溜】“大蓋帽，兩頭翹……” 2、審判不公的現(xiàn)象如何解決？ 【法律制度的設(shè)計】?【eg：錯案追究】

12、 【法官職業(yè)倫理的要求】,13,審判倫理,一、審判倫理規(guī)則的主要淵源 1、三大訴訟法 2、《法官法》 其中第7條規(guī)定了法官應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)（一線倫理） 3、《法官職業(yè)道德基本準(zhǔn)則》（基本上是二線倫理） 4、最高院有關(guān)規(guī)范法官行為的法律文件 （審判倫理對于職業(yè)法官具有倫理上的約束力） 二、法官隊伍的倫理目標(biāo) 政治堅定、業(yè)務(wù)精通、作風(fēng)優(yōu)良、清正廉潔、品德高尚,14,審判公正規(guī)則

13、,一、審判公正的價值 1、追求公正是審判工作的最高價值 法官是公正的化身，去找法官，也就是去找公正。— —【亞里士多德】 除了法官的人格之外，沒有其他東西可以保證實現(xiàn)公正?！颈窘苊?卡多佐】 2、公正司法是法官職業(yè)倫理的核心內(nèi)容。 法官的任務(wù)是通過司法裁決，服務(wù)社會，解決爭端。這要求法官所作出的裁判能為當(dāng)事人和社會公眾所接受。 這不能僅憑司法的強制力

14、，更要憑司法的公信力。,15,正義的內(nèi)涵,正義（Giustizia）。其形象為一蒙眼女性，白袍，金冠。左手提一秤，置膝上，右手舉一劍，倚束棒（fasci）。束棒纏一條蛇，腳下坐一只狗，案頭放權(quán)杖一支、書籍若干及骷髏一個。白袍，象征道德無暇，剛直不阿；蒙眼，因為司法純靠理智，不靠誤人的感官印象；王冠，因為正義尊貴無比，榮耀第一；秤……比喻裁量公平，在正義面前人人皆得所值，不多不少；劍，表示制裁嚴(yán)厲，絕不姑息，一如插著斧子的束棒，那古羅馬一

15、切刑罰的化身。蛇與狗，分別代表仇恨與友情，兩者都不許影響裁判。權(quán)杖申威，書籍載法，骷髏指人的生命脆弱，跟正義恰好相反：正義屬于永恒……,16,審判公正的含義,二、審判公正的含義 1、【審判領(lǐng)域的公正】vs【倫理學(xué)上的公正】 有沒有絕對的公正？ 2、審判公正的含義：實體公正和程序公正的統(tǒng)一,17,審判領(lǐng)域的實體公正,1、法官裁判案件的結(jié)果公正。 社會生活是千差萬別的，“法有限而情無窮”。所以

16、，實體公正是相對的。 2、法官作出判決不是“取款機”，而是要靠眼睛觀察、頭腦思考、心靈表達(dá)。 3、實體公正是在自由裁量權(quán)基礎(chǔ)之上的，法官不是機械的司法，而是要在一定的裁量權(quán)的幅度之內(nèi)，根據(jù)自己的內(nèi)心確信，作出符合法律規(guī)定的、符合自己的道德律的判決?！拘谭I(lǐng)域的“電腦量刑”】 【以事實為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩】,18,許霆案中的自由裁量權(quán),南都：綜觀許霆案審理過程，不管重判還是輕判，提得很多的一個詞就是“自由裁量權(quán)”。

17、法官的自由裁量權(quán)始終飽受質(zhì)疑，給人一種法院說改就改、人情大于法的感覺。 賀衛(wèi)方：在司法執(zhí)法過程中，法官對于案件并不像我們想象中那么機械，對于案件事實如何去判斷，對于證據(jù)采納或者拒絕，對于法律條文的含義如何解讀，法官一定享有一種自由裁量的幅度，這種幅度就是自由裁量權(quán)。 應(yīng)該說，目前我國法院的自由裁量權(quán)的確偏大，這容易給人造成一種法官翻手為云、覆手為雨的感覺。但有時候自由裁量權(quán)過小，判決案件的過程不太考慮案件

18、的復(fù)雜情形，又難免給人以機械司法的感覺。這是任何一個法治國家都會面對的一種困難。值得注意的是，自由裁量權(quán)的主體不是法院，而是法官。但在實際操作過程中，常常是法院行使了自由裁量權(quán)，審判委員會的權(quán)力可能左右著司法結(jié)果，甚至有時候是違反法律的。這樣，民眾的司法權(quán)利就不能得到保障。,19,,,20,程序公正,1、兩大法系國家對于公正觀念的不同取向 英美法系更重程序，大陸法系更重實體。 如今，程序正義的理念正在中華大地上生

19、根發(fā)芽。 【重實體輕程序】 2、相比實體公正，程序公正是一種【更高層次的公正】，也是一種【看得見的正義】。 實體正義往往沒有明確、唯一的判斷尺度，但是程序正義卻是可感知、可衡量的。,21,程序公正的一般規(guī)則（一）,一、中立性【利益無涉】 1、與案件自身有關(guān)的人不應(yīng)該是法官。 2、結(jié)果中不應(yīng)含糾紛解決者個人的利益 【聶樹斌案】【董偉“槍下留人”案】 3、糾紛解決者不應(yīng)有支持或反對某

20、一方的偏見 二、勸導(dǎo)性爭端 4、對各方當(dāng)事人的訴訟都應(yīng)該給予公平的注意 5、糾紛解決者應(yīng)該聽取雙方的論據(jù)和證據(jù) 6、糾紛解決者應(yīng)是另一方在場的情況下聽取意見 7、各方當(dāng)事人都應(yīng)當(dāng)?shù)玫焦綑C會對另一方提出的論據(jù) 和證據(jù)作出反響,22,程序公正的一般規(guī)則（二）,一、中立性【利益無涉】二、勸導(dǎo)性爭端三、解決 8、解決的諸項條件應(yīng)以理性演繹為依據(jù) 9、推理應(yīng)論及所提出的論據(jù)和證據(jù) 【

21、判決書，你為什么不說理？】 以上，【美】戈爾丁《法律哲學(xué)》,23,《法官職業(yè)道德基本準(zhǔn)則》確立的回避規(guī)則,保障法官在與案件本身沒有利害關(guān)系的條件下審理案件?；乇芤?guī)則不僅是倫理道德上的義務(wù)，也是法律上的義務(wù)。 （一）法定回避制度 《刑事訴訟法》第二十八條　審判人員、檢察人員、偵查人員有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人及其法定代理人也有權(quán)要求他們回避：?。ㄒ唬┦潜景傅漠?dāng)事人或者是當(dāng)事人的近親屬

22、的；?。ǘ┍救嘶蛘咚慕H屬和本案有利害關(guān)系的；　（三）擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護人、訴訟代理人的；　（四）與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響公正處理案件的。,24,《刑訴法》、《民訴法》規(guī)定的回避事由,第二十九條　審判人員、檢察人員、偵查人員不得接受當(dāng)事人及其委托的人的請客送禮，不得違反規(guī)定會見當(dāng)事人及其委托的人?！　徟腥藛T、檢察人員、偵查人員違反前款規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)依法追究法律責(zé)任。當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)要求他們回避。

23、　《民事訴訟法》第四十五條　審判人員有下列情形之一的，必須回避，當(dāng)事人有權(quán)用口頭或者書面方式申請他們回避：?。ㄒ唬┦潜景府?dāng)事人或者當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬； （二）與本案有利害關(guān)系；　（三）與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響對案件公正審理的。 前款規(guī)定，適用于書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人。,25,《行政訴訟法》規(guī)定的回避事由,《行政訴訟法》 第四十七條 當(dāng)事人認(rèn)為審判人員與本案有利害關(guān)系或者有其他關(guān)系可能影響公正審判，

24、有權(quán)申請審判人員回避?！　徟腥藛T認(rèn)為自己與本案有利害關(guān)系或者有其他關(guān)系，應(yīng)當(dāng)申請回避?！　∏皟煽钜?guī)定，適用于書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人。,26,《基本準(zhǔn)則》中的回避規(guī)定,第3條：法官在審判活動中，除了應(yīng)當(dāng)自覺遵守法定回避制度外，如果認(rèn)為自己審理案件時可能引起公眾對該案件公正裁判產(chǎn)生合理懷疑的，應(yīng)當(dāng)提出不宜審理該案件的請求。 【哪些情況屬于法官應(yīng)當(dāng)提出不宜審理請求的？】 Ⅰ與案件當(dāng)事人及其代理人、辯護人以前是同

25、事、親戚、朋友關(guān)系的；【前女友】 【現(xiàn)股東】 Ⅱ與一方代理人或者其代理人、辯護人有經(jīng)濟利益關(guān)系 Ⅲ 與一方當(dāng)事人或其代理人、辯護人有過利益沖突的。 【自行回避】要求法官具有較高的職業(yè)道德水平,27,《基本準(zhǔn)則》確立的平等規(guī)則,根據(jù)法律面前人人平等的原則，平等對待當(dāng)事人，不搞親疏遠(yuǎn)近。 《準(zhǔn)則》規(guī)定，法官在審判活動中，不得私自單獨會見一方當(dāng)事人或者其代理人?！窘箚畏浇佑|】 第10條：不得歧視，尊

26、重各種差別，保障平等訴訟。 【北京律師在天津遭法官毆打】“以黨性擔(dān)?！?【工作vs賺錢】（報酬不公=心理不平） 第11條：法官審理案件應(yīng)該保持中立。 法官在宣判前，不得通過【言語】、【表情】或【行為】流露自己對裁判結(jié)果的觀點和態(tài)度。 調(diào)解注意【言行審慎】 第14條：不得隨意【探詢其他法官承辦案件的審理】 【不得】【不得】確立的都是平等規(guī)則 【平等武裝】,28,程

27、序公正之中的獨立規(guī)則,法院是法律帝國的首都，法官是帝國的王侯?！久馈康挛纸?法官的獨立不受干涉，包括： 1、由國家與社會間諸勢力之獨立； 2、由上級官廳之獨立； 3、由國家政府之獨立； 4、由議會之獨立； 5、由政黨之獨立； 6、由報章之獨立； 7、由國民時好之獨立； 8、由自己之自我、偏見及激情之獨立。,29,程序公正之中的獨立規(guī)則,法官獨立的制約因素 （一

28、）國家權(quán)力機關(guān)、行政機關(guān)與司法獨立 【三權(quán)分立】【一府兩院】【全國人大的地位】 【人大代表的個案監(jiān)督】 【人民監(jiān)督員制度】 【法院名稱的改與不改】 【威廉一世與磨坊主】 【司法地方化安排完全違反程序正義基本要求?！?（二）法院系統(tǒng)的上下級關(guān)系與法官獨立 【法院獨立】【法官獨立】【上下級法院的關(guān)系】 【有中國特色的審判委員會】?最高院力推審委會改革,30,審委會改革,一、支持

29、的觀點：人數(shù)多可防御腐敗 二、反對的觀點：不看病就抓藥 如果外界壓力足夠大，它可以迅速改變原來的生效判決，為服從某方面的壓力喪失獨立性；如果外界壓力不大，它可以為了維持原來的判決而犧牲正義。前者如“劉涌案”的改判，后者如河北高院不受理聶樹斌家屬的申訴。 三、最新措施包括最高法院審委會設(shè)立刑事和民事行政專業(yè)委員會；高級、中級法院根據(jù)需要設(shè)立專業(yè)委員會；審委會討論案件必要時必須旁聽庭審、訊問犯罪嫌疑人、詢

30、問民事行政案件當(dāng)事人；審委會必須積極推行直接審理案件等。,31,法官的名稱與級別,一、【推事】（清末民初）?【人民審判員】（1995年之前） ?【法官】 大陸法系，官僚色彩濃厚 英美法系精英制，只在執(zhí)業(yè)最成功的律師和檢察官中選任法官 二、法官是一種反等級的職業(yè) 行政人員、軍人，【獨立】【服從】。 目前實行的法官分級制度（十二級）存在的問題： 1、分級過于細(xì)瑣 2、基本

31、上沒有解決我們現(xiàn)行法官管理制度中的官僚化問題,32,程序公正之中的獨立規(guī)則,（三）法官本身獨立于社會關(guān)系、熟人社會的情理 《基本準(zhǔn)則》第4條 “法官應(yīng)當(dāng)?shù)种飘?dāng)事人及其代理人、辯護人或者案外人利用各種社會關(guān)系的說情” （四）法官要尊重其他法官的獨立 【堡壘最容易從內(nèi)部攻破】 相互尊重、相互支持的正常關(guān)系,33,“法院”，還是“人民法院”？,1、1954年制定憲法時，圍繞政府名稱的爭論與劉少奇的說法。劉少奇說：“人民看

32、的是我們把事情辦得好不好？好了，就高呼萬歲！不好，就反對。而且不僅反對，還要推翻。 2、當(dāng)下做法：國號、立法機關(guān)；政府 3、取消法院前的“人民”，會減少累贅，“人民”意識形態(tài)色彩嚴(yán)重——在一個不再有對立階級的社會中，法院必須保證所有的公民甚至外國人在法律面前的一律平等，而要做到這一點，法院就必須恪守中立。 取消人民也不會偏離其“人民”的屬性。 4、來點實際的更重要。 看看“納粹=德國國家社會主義

33、工人黨 ”！,34,法官獨立,第十三條 法官應(yīng)當(dāng)尊重其他法官對審判職權(quán)的獨立行使，并做到： 1、除非基于履行審判職責(zé)或者通過適當(dāng)?shù)某绦?，不得對其他法官正在審理的案件發(fā)表評論，不得對與自己有利害關(guān)系的案件提出處理建議和意見； 2、不得擅自過問或者干預(yù)下級人民法院正在審理的案件； 3、不得向上級人民法院就二審案件提出個人的處理建議和意見。 ——《基本準(zhǔn)則》第1

34、3條 （五）法官職業(yè)獨立性，特別是獨立于行政的保障 【嚴(yán)格的法官保障制度】 【為法律現(xiàn)身的職業(yè)道德】 法官獨立?【法官人格的獨立】,35,程序公正之中的公開規(guī)則,公開審判是保障司法獨立的重要條件。 公民旁聽案件、電視直播庭審、媒體跟蹤報道 個別案件（國家秘密、個人隱私）應(yīng)當(dāng)不公開審理 【基本準(zhǔn)則】第六條 法官應(yīng)當(dāng)公開并且客觀地審理案件，自覺接受公眾監(jiān)督。但是，法律規(guī)定不公開或者可以

35、不公開審理的除外。 第十五條 法官在審理案件的過程中，應(yīng)當(dāng)避免受到新聞媒體和公眾輿論的不當(dāng)影響。 第十六條 法官在公眾場合和新聞媒體上，不得發(fā)表有損生效裁判的嚴(yán)肅性和權(quán)威性的評論。如果認(rèn)為生效裁判或者審判工作中存在問題的，可以向本院院長報告或者向有關(guān)法院反映。,36,審判獨立、審判公開與傳媒監(jiān)督：一個文本的分析,2003年歲尾，廣東省高級人民法院發(fā)文剝奪六名記者對廣東省內(nèi)的三級法院采訪權(quán)一年。其依據(jù)是：

36、 2003年6月，廣東省高院會同有關(guān)部門下發(fā)《關(guān)于規(guī)范采訪報道法院審判案件活動的若干規(guī)定》，其中包括“依法公開審理、尚未宣判的案件，記者可以旁聽，但不得進行采訪報道”；“已經(jīng)公開宣判的案件，可以采訪報道，但必須實事求是、客觀公正，對事實和法律負(fù)責(zé)，并且不得作出與法院裁判內(nèi)容相反的評論”。 【張金柱案】讓我們對媒體對于尚無定案的案件的傾向性報道心有余悸?【媒體審判】 事關(guān)司法與傳媒的關(guān)系，必須由立法機關(guān)制定規(guī)則，

37、否則會不當(dāng)?shù)貕嚎s傳媒對司法的監(jiān)督,37,審判獨立、審判公開與傳媒監(jiān)督：一個文本的分析,1、對于公開審理、尚未宣判的案件，媒體“不得進行采訪報道”，這種不分青紅皂白的禁止令完全違反了審判公開的法律準(zhǔn)則（憲法第一百二十五條，法院組織法第七條，刑事訴訟法第十一條）。 2、立法對于法庭審判報道往往有某種限制，例如涉及隱私案件，不經(jīng)過當(dāng)事人以及司法當(dāng)局的同意，則不得進行公開報道。另外，不少國家對于記者的采訪方式作出了嚴(yán)格的限制，最突

38、出的是對于錄音、攝影以及電視錄像或直播的限制。這種限制主要出于保障法庭程序的莊重、連貫和不受干擾，而絕非為了封鎖新聞界。 3、“陽光是最好的防腐劑”，實際上，司法的公開透明也是司法獨立與公正的最有力同時也最經(jīng)濟的保障。,38,審判獨立、審判公開與傳媒監(jiān)督：一個文本的分析,4、已經(jīng)宣判的案件，“不得作出與法院裁判內(nèi)容相反的評論”？言論自由最重要的價值恰好是讓那些為流俗或權(quán)貴所不喜甚至憎恨的言論得以自由地表達(dá)。推動制度改善的

39、最重要的動力往往是批評而不是頌揚。 5、案件本身錯綜復(fù)雜。美國聯(lián)邦上訴法院以及最高法院判案，在作出具有法律效力的判決的同時，更允許參加案件審判但持不同意見的法官制作異議意見書，并且與主判決同時發(fā)布。 6、礙于政治和法律文化的差異，我們可能短時間內(nèi)難以接受讓合議庭的法官公開發(fā)出不同聲音的做法，不過，如果媒體也只能跟著司法判決人云亦云，做法院的喉舌或傳聲筒，豈非荒唐可笑之事？,39,許霆案與媒體監(jiān)督（1）

40、,南都：許霆案由無期改判為五年，辯護律師楊振平把此結(jié)果歸為“民意的勝利”。您如何理解和評價這種說法？ 賀衛(wèi)方：我不同意這種說法。我們其實很難說一審就是錯判，只能說中國現(xiàn)行法律體制中間存在一些缺陷，而這些缺陷對法官的判決有一定影響。媒體報道引起的廣泛批評，也引發(fā)了司法界來研究做出何種判決比較合理。民意固然顯示了它一定的力量，但說不上這是民意對司法的勝利。只能說，公眾對于公平正義的感覺對司法判決發(fā)生了相當(dāng)大的作用。,40,許霆案與

41、媒體監(jiān)督（2）,南都：許霆案自始至終都處于全國民眾的目光之中。近年來民意對司法的關(guān)注程度，可以說越來越高。 賀衛(wèi)方：許霆在拿著他的卡取錢時，萬萬沒有想到他的行為為中國的法律界出了如此巨大的一道難題。當(dāng)許霆案原一審判決剛剛下達(dá)時，全國為之一震：17.5萬元判處無期徒刑，這位年輕的小伙子要為一念之差付出一輩子喪失自由的代價！這讓全國群眾都感到一種困惑，大家的法律感覺一下子都被激活了。每個人都會想一想自己面臨這樣情況的時候會

42、怎樣處理，因為許霆這樣的事有可能發(fā)生在我們每個人身上。怎么判？判多重？老百姓有自己的一種感覺。網(wǎng)絡(luò)上發(fā)表意見的網(wǎng)友并不見得是受到過專業(yè)法律知識訓(xùn)練，但他們對案件的事實有一個基本把握和比較判斷。他們會說，有些貪官一下子貪污了幾千萬塊錢才判了無期徒刑，而許霆在取款機上是取錢，不是一般的盜竊，也不是所謂搶劫，為什么判了無期？上層的人犯了法有時不會受到處罰反而還會提升，小老百姓(許霆)就受到這么嚴(yán)厲的處罰，天理何在？,41,許霆案與媒體監(jiān)督（3

43、）,南都：我們今天耳熟能詳?shù)摹皩O志剛案”、“劉涌案”、“釘子戶事件等，都是發(fā)生在1995年之后。那么，改革開放30年來，人民心中的法律意識(民意)第一次被激活，您認(rèn)為是什么時候，因為什么事件？ 賀衛(wèi)方：“文革”剛剛結(jié)束的1978年，有一個“蔣愛珍案件”，那時我還在大學(xué)讀法律。蔣愛珍當(dāng)時在新疆建設(shè)兵團，由于別人捏造一些她個人生活作風(fēng)上的問題，不斷流傳，讓她感覺到簡直沒有辦法活下去，最后一怒之下拿槍打死了作惡多端、對她傷害最

44、重的幾個人。這在全國引發(fā)了很大的轟動，1979年《人民日報》也報道了這個案件。蔣被判死刑，我們學(xué)校的高紹先教授當(dāng)時發(fā)表了一篇文章，名為“假如我是蔣愛珍的辯護律師”。全國一關(guān)注，蔣愛珍后來就改判為無期徒刑，到后來就釋放了。當(dāng)時正值民主法制建設(shè)深入人心，雖然當(dāng)時媒體比較少，但這個案件的報道引發(fā)了大家同情，一下子就引發(fā)了人們關(guān)注。,42,許霆案與媒體監(jiān)督（4）,南都：這種“心中的法律感覺”終歸要通過媒體來傳達(dá)，而網(wǎng) 絡(luò)的興起，使得這種傳達(dá)更為

45、直接。您曾說，“網(wǎng)絡(luò)是時代給中國人的禮物”，在司法層面我們該如何理解這句話？ 賀衛(wèi)方：在“前網(wǎng)絡(luò)時代”，輿論比較容易管理和控制。網(wǎng)絡(luò)出現(xiàn)后，相對比較自由的網(wǎng)絡(luò)空間給中國現(xiàn)在的司法制度帶來了很大沖擊和影響。比如“孫志剛案”通過網(wǎng)絡(luò)牽動了多少人的視線，“一個公民的非正常死亡”讓這個年輕人的悲劇受到全國乃至全世界的關(guān)注。在這樣的輿論壓力下，政府廢除了1982年就起開始實施的《城市流浪乞討人員收容管理辦法》，我們?nèi)松碜杂色@得了一些

46、擴展。,43,許霆案與媒體監(jiān)督（5）,南都：在“孫志剛案”中，我們看到的是媒體和民意的正面作用。但對于“張金柱案”、“劉涌案”，您好像認(rèn)為媒體扮演的角色并不光彩。 賀衛(wèi)方：“劉涌案”二審時，遼寧省高院判處其死刑緩期兩年執(zhí)行，但隨即有媒體報道，標(biāo)題特別嚇人：“黑社會老大竟然逃脫法律制裁”。網(wǎng)絡(luò)上太瘋狂了，幾十萬人這么一吼啊，最后最高人民法院在巨大的壓力下對劉涌進行特別提審，原因就在于媒體的壓力。但是，這不是說新聞媒介對法院形

47、成壓力，而是媒介通過上層領(lǐng)導(dǎo)對法院形成壓力——《焦點訪談》一報道，領(lǐng)導(dǎo)就要批示。媒體的報道可能使一個案件有不公正的結(jié)局，也有可能是公正的結(jié)局，媒體扮演的是某種雙刃劍的角色。,44,許霆案與媒體監(jiān)督（6）,南都：這似乎是一個難以調(diào)和的矛盾。 賀衛(wèi)方：對于調(diào)和這個矛盾，我還是比較樂觀的。其實很難用司法制度這樣一種客觀中立的標(biāo)準(zhǔn)來要求媒體，法官永遠(yuǎn)應(yīng)當(dāng)是不偏不倚的，但是媒體完全可以有自己的一種觀念。問題的關(guān)鍵還是在于司法應(yīng)該不受這

48、些東西的干擾，司法本身要有獨立意識，不受其他任何權(quán)力的控制。在實際操作時，在體制方面對人事、財政進行真正獨立，執(zhí)行憲法規(guī)定的“獨立行使審判權(quán)”，這一點才是最重要的。,45,許霆案與媒體監(jiān)督（7）,南都：那怎樣才是媒體監(jiān)督司法的理想狀態(tài)？ 賀衛(wèi)方：司法界有“防火防盜防記者”，不喜歡記者報道案件。我可以非常明確地說，新聞自由與司法公正有唇齒相依、唇亡齒寒的關(guān)系：一方面新聞自由需要有良好的司法制度去保障；另一方面，如果沒有直率

49、的新聞對司法進行批評和監(jiān)督，也很難有獨立公正的司法。 媒介從業(yè)人員的素質(zhì)很是關(guān)鍵，這一點是我們新聞界最缺乏的。我們不能再像從前那樣“黑白分明、對敵斗爭清晰”，沒有哪邊就一定是邪惡，哪邊一定是正義的。所以媒體在做報道時應(yīng)當(dāng)平衡，不要先入為主。這樣的話，法院面臨的壓力就可最小化。不同媒體的之間應(yīng)該存在不同的立場，這樣媒體之間又可以取得另外一種平衡。同時，亟須建立一個案件判決書公開的制度。一個公開透明的司法體制，必須要讓全社

50、會能夠看到法官手中到底是一個什么樣的判決書，這是司法公開的一個基本性的要求。,46,,,47,許霆案與媒體監(jiān)督（5）,,48,,,49,程序公正之公開規(guī)則：秘密司法的表現(xiàn),一、歷史經(jīng)驗告訴我們：司法公開固然十分重要，但是，如果沒有相當(dāng)健全的法制和嚴(yán)格的程序意識，沒有追求正義的職業(yè)化司法官員群體，公開可能適足使司法走向更加隨意甚至恐怖。 二、與法律原則相反，在大多數(shù)情況下，文革后的30年來我們的法院并沒有嚴(yán)格執(zhí)行公開審判的規(guī)

51、定。 【法院：戒備森嚴(yán)、“閑人”免進】 （一）【正卷vs副卷（暗箱操作）】 （二）庭審過程與實際決策過程相分離 【判者不審，審者不判】 （三）司法判決書的神秘主義,50,程序公正之公開規(guī)則：秘密司法的危害,一、封閉司法不僅害及當(dāng)事人和民眾，司法機關(guān)也是受害者。秘密決策削弱的首先是【法院的權(quán)威】。 【黃金高案件】 二、封閉司法也與司法程序的內(nèi)在要求相反 讓爭議

52、雙方把話說在明處，將證據(jù)擺在面前，無所偏私的裁判者根據(jù)這些雙方親眼目睹的證據(jù)、親耳聆聽的法理對案件作出判決。,51,程序公正之公開規(guī)則：判決公開,三、審判公開的標(biāo)志：判決公開 已經(jīng)取得的進展 仍舊存在的問題：全國法院，凡是有網(wǎng)站的，都選擇了一些判例放進去了；與此同時，卻沒有一家法院把所有案件的判決書悉數(shù)不加修改地上網(wǎng)。 【世界小姐】 【判決書上網(wǎng)難在何處？】 【經(jīng)費問題？技術(shù)問題

53、？】NO! 【水平問題！】,52,程序公正之中的說理規(guī)則,長期以來中國的裁判文書千篇一律，盛行裁判“八股文” 【基本準(zhǔn)則】第十二條 法官對與當(dāng)事人實體權(quán)利和訴訟權(quán)利有關(guān)的措施和裁判應(yīng)當(dāng)依法說明理由，避免主觀、片面地作出結(jié)論或者采取措施。 中國判決書較少說理的理由所在： 1、【文化水平】現(xiàn)有的法官與理想狀態(tài)的法官 2、法官職業(yè)的魅力被法院內(nèi)部審判權(quán)行政化運行湮沒 3、司法解釋與法官適用解釋的

54、錯位 ∴在當(dāng)代中國關(guān)于司法判決書撰寫的問題，既與法官素質(zhì)有關(guān)，也和制度的制約分不開。要提高司法判決書的質(zhì)量，不能僅僅頭痛醫(yī)頭、腳痛醫(yī)腳，而必須創(chuàng)造一套相應(yīng)的鼓勵法官闡述司法判決理由的制度。,53,,南都：現(xiàn)實是，法律自身的規(guī)定不夠精確，自由裁量的結(jié)果又受到 各種質(zhì)疑。不過，我們也看到一些法官正在嘗試突破這些局限性。您認(rèn)為法官突破現(xiàn)狀的瓶頸在哪？ 賀衛(wèi)方：一個體制有塑造人們行為的巨大力量。盡管我批評許霆案的法

55、官說理不夠，但這屬于“站著說話不腰疼”，因為在現(xiàn)行體制下，法官不大可能太多地去追求說理，非常認(rèn)真地解讀法條的含義，在里面做比較法的研究。穿著法袍，法官有一種獨立感，但法官在司法判決風(fēng)格上的一種“路徑依賴”，就是說法官到底怎樣的行為才能夠得到上級法院的認(rèn)可？做判決有時候嚴(yán)格刻板地照現(xiàn)有的模式，不就幾句套話么，寫上去完全沒有問題。如果要追求說理，你在里面引用這個怎么說、那個怎么說，做這樣一個說理，可能這就是你最后一次判決說理了，你在法院也呆

56、不下去了，法院不敢要你，因為你這樣做會被認(rèn)為是過分追求個性。所以，人活在這樣一種體制中間是很難做出自我選擇的。,54,中國的法官素質(zhì),南都：我們注意到近年來一系列影響較大的案件，法院的判決不得民心的一個重要原因在于對司法的不信任，這種不信任是否與法官的執(zhí)業(yè)素質(zhì)不高有關(guān)？與您1998年《復(fù)轉(zhuǎn)軍人進法院》中描述的情形相比，今日法官素質(zhì)的狀況有無提高？ 賀衛(wèi)方：在目前缺少扎實的實證研究的情況下，民眾對于司法的評價很難給出一個準(zhǔn)確

57、的判斷。實際上，對于官府以及司法的不信任也是我們的悠久傳統(tǒng)了。不信任跟司法判決本身讓人無從預(yù)期有關(guān)，當(dāng)然也跟腐敗密切聯(lián)系。近代以來，我們?nèi)》ㄎ鞣?，建立了專門的司法機關(guān)，有了專門的法律教育以培養(yǎng)法律人才，但由于長期缺乏對于獨立司法的保障，同時法官選任上又沒有持續(xù)性的嚴(yán)格標(biāo)準(zhǔn)，導(dǎo)致司法公信力難以提升。,55,,在司法官員選任標(biāo)準(zhǔn)方面，1995年的法官法和檢察官法的頒布是里程碑式的事件。說起來，自己1998年的那篇小文章只能算作“依法寫作”，

58、因為當(dāng)時的法官法已經(jīng)規(guī)定擔(dān)任法官者必須具有大學(xué)教育背景。但是，那篇文章引出如此強烈的反響卻標(biāo)志著在中國推進司法專業(yè)化所面臨的復(fù)雜環(huán)境。不過，就我個人的觀感，司法官員的職業(yè)化程度較之十年前已經(jīng)有了很大的提升。,56,時代先鋒的座右銘,法官要始終懷著對人民群眾的深厚感情，對社會公平正義的不懈追求，不斷提升自己的職業(yè)道德水準(zhǔn)；法官要始終懷著為事業(yè)甘于奉獻(xiàn)的情懷，理解、尊重和關(guān)愛當(dāng)事人，努力追求“辨法析理，勝敗皆服”的職業(yè)目標(biāo)；法官要始終關(guān)注社

59、會的發(fā)展變化，加強學(xué)習(xí)的自覺性，全力提高自己的職業(yè)能力?！昔~水 作為一名法官，我雖不能讓所有的當(dāng)事人滿意，但要讓贏者贏得明明白白，輸者輸?shù)们迩宄尨蠖鄶?shù)人甘心情愿地服從法院判決。----宋魚水,57,勝敗皆服？,當(dāng)事人是否服判受諸多因素的影響和制約。就具體的個案而言，當(dāng)事人不服判與司法是否公正無必然聯(lián)系。但，司法公正是當(dāng)事人服判的前提；司法公正符合包括案件當(dāng)事人在內(nèi)的廣大民眾的價值判斷標(biāo)準(zhǔn)；司法公正中的程序公正和法

60、官公正的形象具有吸收當(dāng)事人不滿的功能。進行訴訟而遭受敗訴的當(dāng)事人經(jīng)常對判決感到不滿，但因為自己已經(jīng)被給予了充分的機會表達(dá)了自己的觀點和提出的證據(jù)，并且又相信是公正無私的法官進行了慎重的審理，所以對結(jié)果的不滿也就喪失了客觀依據(jù)而只能接受。由此可以得出合乎邏輯的結(jié)論是：審判的過程越公正、完美，審判的結(jié)果就越公正、完美，當(dāng)事人接受審判結(jié)果的概率也就越高。,58,審判效率規(guī)則,一、審判公正規(guī)則 實體公正 程序公正? 回避

61、；平等；獨立；公開；說理 二、審判效率規(guī)則 三、審判涵養(yǎng)規(guī)則,59,審判效率規(guī)則,緒論：審判效率問題，僅僅是一個后現(xiàn)代的問題嗎？ 公正與效率是法院工作的主旋律，是法院工作的出發(fā)點和歸宿。 一、超期限審理的現(xiàn)實 “一案二十年，何年能了；裁判十八次，哪次是頭？” 各方當(dāng)事人在靜靜等待判決的出臺，他們已經(jīng)沒有記者這份急躁，或許經(jīng)過二十年的磨煉，他們早已習(xí)慣這樣耐心地等待。遲來的

62、正義為非正義。二十年斗轉(zhuǎn)星移，物是人非，黑發(fā)人變成了白發(fā)人。無論判決結(jié)果如何，它能夠補償當(dāng)事人二十年的付出嗎？二十年的奔波，二十年的等待，他們最后得到的又是什么呢？ 2003-9-3《法制日報》 【超期羈押】中國問題的特殊性：取保=逃跑？,60,審判效率規(guī)則,二、影響審判效率的因素 1、體制上的原因 2、法律不完善的原因 3、關(guān)鍵是人的因素 【效率優(yōu)先，兼顧公平】？ 三、司法的及

63、時 1、法定及時 司法者遵守立法者為訴訟活動規(guī)定的時序和時限 2、操作及時 法院操作及時（整體管理水平） 法官操作及時（個人職業(yè)道德水平）,61,審判效率規(guī)則,遲來的公正不是真正的正義。 《基本準(zhǔn)則》將效率作為法官職業(yè)道德的一項基本準(zhǔn)則 第十八條 法官應(yīng)當(dāng)勤勉敬業(yè)，全身心地致力于履行職責(zé)，不得因個人的事務(wù)、日程安排或者其他行為影響職責(zé)的

64、正常履行。 第十九條 法官應(yīng)當(dāng)遵守法律規(guī)定的訴訟期限，在法定期限內(nèi)盡快地立案、審理、判決。 第二十條 法官必須杜絕粗心大意、無故拖延、貽誤工作的行為，認(rèn)真、及時、有效地完成本職工作，并做到：,62,審判效率規(guī)則,（一）合理安排各項審判事務(wù)，提高訴訟效率； 　（二）對于各項司法職責(zé)的履行都給予足夠的重視，對于所承辦的案件都給予同樣審慎的關(guān)注，并且投入合理的、足夠的時間； 　（三）在保證審判質(zhì)量的

65、前提下，注意節(jié)省當(dāng)事人及其代理人、辯護人的時間，注重與其他法官和其他工作人員共事的有效性。 　　 第二十一條 法官在審判活動中應(yīng)當(dāng)監(jiān)督當(dāng)事人遵守訴訟程序和各種時限規(guī)定，避免因訴訟參與人的原因?qū)е虏缓侠砘蛘卟槐匾难诱`。 　　 第二十二條 法官在執(zhí)行生效法律文書時，應(yīng)當(dāng)依法采取有效措施，盡快予以執(zhí)結(jié)。,63,審判涵養(yǎng)規(guī)則,法官代表國家審理案件。法律的尊嚴(yán)和法官的權(quán)威，不僅是通過裁判活動體現(xiàn)出來，也反映在法官的言行之中。 在化解

66、矛盾、解決糾紛的過程中，法官自身的道德涵養(yǎng)、道德品行至關(guān)重要。 【法官打毛衣】 一、面對形形色色的人，法官要做一個中立的第三方 【被告人】【被害人】【檢察官】【律師】 法官之愛憎分明的表達(dá)方式區(qū)別于普通人 在庭審之中，要不露聲色，做【理性之王】 一個高素質(zhì)的法官，要在判決中盡可能減少個人性格和外在非法律因素的影響，以達(dá)到司法公正，做一個不偏不倚的中間人。,64,法袍、法槌與高樓,一、服

67、飾道具變化產(chǎn)生的雙向心理作用 提醒當(dāng)事人、民眾也提醒法官自己法官職業(yè)以及司法程序的特殊性。 法袍意味著法官的獨立性，而軍警式制服卻在強化著法官的等級服從意識。穿上袍子的人不大方便走街串巷，跋山涉水，因此司法權(quán)的消極性和中立性就能夠得到更有力的保障。 二、最高人民法院作出決定，全國法院將于2002年6月1日起全部使用法槌?！倔@堂木】,65,審判涵養(yǎng)規(guī)則：四項制度與“八不為”,二、確立【四項制度】，打擊【

68、害群之馬】 【人民法院審判人員違法審判責(zé)任追究辦法（試行）】 【人民法院審判紀(jì)律處分辦法（試行）】 【人民法院執(zhí)行工作紀(jì)律處分辦法（試行）】 【關(guān)于審判人員嚴(yán)格執(zhí)行回避制度的若干規(guī)定】 此外，高院院長檢討責(zé)任，責(zé)任人員受到嚴(yán)懲 臺灣學(xué)者史尚寬“八不為”：法官應(yīng)該 【不為報章所惑】【不為時好所搖】【不為俗論所動】【不為虛榮所牽】 【不為黨派所脅】【不為私利所誘】【不為私情所移】

69、 【不為升高自己人望地位或達(dá)到個人野心而利用職權(quán)】,66,審判涵養(yǎng)規(guī)則：法官應(yīng)保持清正廉潔,一、保持清正廉潔 【廉者，民之表也；貪者，民之賊也—包拯】 清正廉潔是法官的基本素質(zhì)和基本涵養(yǎng) （一）法官不得接受訴訟當(dāng)事人的錢物 第二十四條 法官不得接受當(dāng)事人及其代理人、辯護人的款待、財物和其他利益。 （二）法官不得經(jīng)商辦企業(yè) 有利用職務(wù)之便的嫌疑，從而導(dǎo)致公眾對于法官的