國際私法考試重點

1、10訴訟第1頁共29頁國際私法期末考試重點國際私法期末考試重點涉外民事關系的含義所謂涉外民事關系，一般地講，就是指包含有外國因素的民事關系，即在民事關系的主體、客體和權利義務據以發(fā)生的法律事實中至少有一個涉及外國。又稱國際民事關系，或國際私法關系。涉外民事關系的特點涉外民事關系的特點在國際民商事交往過程中產生；是廣義的民事關系；超越一國國界、涉及兩個或兩個以上國家法律；具有外國因素。涉外民事關系的范圍（論述）（論述）國際民商事法律沖突的

2、產生條件及其本質以及解決方法國際民商事法律沖突的本質法律沖突，在國際私法上具有獨特的含義，它是指涉及兩個或兩個以上國家的民事法律對該民事關系的規(guī)定各不相同，卻又競相要求適用于該民事關系，從而造成的該民事關系在法律適用上的相互抵觸現象。國際民商事法律沖突產生的條件各國民事法律制度各不相同；各國之間存在著大量的民事交往，出現大量的國際民事關系；各國承認外國人在內國享有平等的民事法律地位；各國出于公正、合理地處理相互間民商事關系的實際需要，都

3、承認外國民事法律在內國的域外效力或承認內外國家的法律平等。解決國際民商事法律沖突的方法間接調整方法所謂間接調整方法，就是在有關的國內法或國際條約中規(guī)定某類涉外民商事法律關系受何種法律調整或支配，而不直接規(guī)定如何調整涉外民商事法律關系當事人之間的權利義務關系的一種方法。又稱沖突法調整。立法例立法例：間接調整方法《涉外民事關系法律適用法》第十一條自然人的民事權利能力，適用經常居所地法律。10訴訟第3頁共29頁隨著商業(yè)和手工業(yè)的發(fā)展，城市中的

4、市民階層逐漸擴大，他們日益要求改變自己的無權狀態(tài)，擺脫封建領主的統治。通過長期的斗爭，包括武裝斗爭，最終爭取了自治權。這樣，就形成了獨立的城市共和國，即所謂城邦，它為法則區(qū)別說的產生提供了政治條件。3.后期注釋法學派的興起（理論準備）西羅馬帝國滅亡（476年）后，羅馬法研究曾一度衰微。但隨著城邦的建立，因法則制定和研究的需要，羅馬法研究又興盛起來。因其研究方法是對羅馬法進行注釋，所以被稱為“注釋法學派”。但早期的注釋法學派將羅馬法大全視

5、為表現神意的法真理，能夠解決現實中的一切問題。這顯然不可能。所以從14世紀起，注釋法學派進入“后期注釋法學派”階段。學者把羅馬法研究和現實生活結合起來，不斷提出新的理論。他們主張對羅馬法進行注釋，從羅馬法中尋找適用法律的統一標準，使延續(xù)了幾個世紀的羅馬法能符合城市交往的需要。這為法則區(qū)別說的產生奠定了理論基礎。4.不同城邦間法則的沖突（法制背景）在13世紀的意大利北部，各個城市共和國有兩種法律：一是作為普通法的羅馬法，它在各個城市國家都

6、有效；二是各城邦自己的特別法，即“法則”。各城市共和國在處理涉外民事案件時，如果本城邦的“法則”有規(guī)定，則依“法則”；如果“法則”沒有規(guī)定，則依羅馬法。而當羅馬法與“法則”相沖突時，就按特別法優(yōu)于普通法的原則處理。但是當各城邦的“法則”規(guī)定不一致時，應適用何法，羅馬法并未規(guī)定。倘若根據原來的屬地主義來解決這個問題，對各城邦之間的商業(yè)貿易很不利，這就迫切需要解決各城邦“法則”之間的沖突問題。這便是法則區(qū)別說的法制背景。意大利法則區(qū)別說代表

7、人物和主要觀點巴托魯斯（Bartolus1314～1357）巴爾多(Baldus1327～1400)巴托魯斯的主要觀點巴特魯斯的理論是后期注釋法學派研究成果的總結。他在前人研究的基礎上，主張從法則本身的性質入手，把所有的“法則”分為“物的法則”、“人的法則”和“混合法則”?！拔锏姆▌t”是屬地的，其適用只能而且必須及于制定者領土之內的物；“人的法則”是屬人的，他不但應適用于制定者管轄領土內的屬民，而且在他的屬民到了別的主權者管轄領土內時，

8、也應適用；“混合法則”是涉及行為的法則，適用于在法則制定者領土內訂立的契約，是既涉及人又涉及物的。他在此基礎上提出了許多重要的沖突法規(guī)則。巴爾多的主要觀點巴爾多曾對巴特魯斯的學說作了進一步的發(fā)展，最重要的是他主張取得權利和為法律行為的能力，應當受當事人的住所地法支配，而不應適用他的出生地法，因為在貿易發(fā)達的社會里，它對于確定一個人的能力，是一個更為實際的標準。此外，對于繼承問題，他反對巴特魯斯的主張，而趨向于認為所有關于繼承的法則都是物

9、的，并且主張應該重視死者的意圖。意大利法則區(qū)別說的影響和評價法則區(qū)別說作為國際私法學說的最早形態(tài)像一顆新星出現在意大利北部城邦的上空，其意義是十分重大的。但是，從根本上講，一切法律關系都是人與人的關系，在現實生活中并無純粹關于物和純粹關于人的法則。因此，巴特魯斯完全借助于法則的語法結構來劃分“人法”和“物法”，是十分牽強的。意大利法則區(qū)別說的重大意義這個學說糾正了絕對屬地主義的弊端，抓住了法律的域內域外效力這個法律沖突的根本點，首次站在

10、雙邊的立場上研究法律的適用問題，使國際私法后來能真正具有國際性。這個學說在當時有利于對外貿易的發(fā)展，符合當時歷史發(fā)展的需要，促進了處于萌芽狀態(tài)的資本主義因素的成長，具有進步意義。它所創(chuàng)立的一些基本沖突規(guī)范，對后來國際私法的形成和發(fā)展產生了重大影響，有的規(guī)則至今仍為世界各國采納。所以，不少西方學者把巴特魯斯稱為“國際私法之父”。法國法則區(qū)別說的歷史條件16世紀，法國處于封建時期，國王在形式上統治全國，但他的權力不大，各地的實權操縱在地方封