旅游相關侵權責任研究

1、旅游相關侵權責任研究旅游相關侵權責任研究旅游相關侵權責任研究王惠靜北京第二外國語學院【摘要】學界專門對旅游侵權責任問題探討較少。以旅游者為本位，可以將旅游侵權責任劃分為旅游營業(yè)人對旅游者的侵權責任、旅游輔助人對旅游者的侵權責任以及第三人對旅游者的侵權責任等類型。本文從旅游侵權責任主體方面進行基本理論上的分析，對各種類型的旅游侵權責任構成進行了有意義的探討。【關鍵詞】旅游營業(yè)人責任構成旅游輔助人第三人侵權ResearchAboutTtLi

2、abilitiesInTouring一、旅游營業(yè)人對旅游者的侵權責任旅游法律關系的基礎是旅游合同。旅游營業(yè)人既是旅游合同權利義務的享有者和承擔者，同時還承擔著對消費者的安全保障義務。侵權損害的發(fā)生既可能令旅游營業(yè)人承擔侵權責任，也可能導致其合同責任的承擔。本文的著眼點不在于合同責任，而是僅從侵權法的角度去探討責任問題。（一）旅游營業(yè)人侵權責任的構成判定旅游營業(yè)人是否承擔侵權責任仍然適用一般侵權責任的構成要件，即加害行為、損害后果、因果關

3、系以及行為人的過錯。1從加害行為來看，旅游營業(yè)人的侵權行為主要表現(xiàn)為導游、領隊不作為侵害游客的權益。不作為義務的產(chǎn)生往往源于作為。作為義務的來源主要包括以下方面：首先是說明、告知、解釋、警示等安全保障義務。旅游營業(yè)人的安全保障義務是法律明確要求的，是一種法定義務。[1]安全保障義務要求旅游營業(yè)人在出游前應當向游客提供在旅游計劃中所涉及的各種必要的可能威脅游客的人身、財產(chǎn)安全的信息，并且要做好危險預防的準備工作。其次是特定情（二）旅游營業(yè)

4、人侵權責任的承擔旅游營業(yè)人對導游或領隊的侵權行為承擔替代責任，即雇主對雇員的責任。替代責任的特點是致害人與責任人脫離，賠償義務人是替代責任人（雇主）而不是直接的加害人（雇員）。旅游業(yè)界的規(guī)則決定了導游或領隊是旅游營業(yè)人經(jīng)營活動的直接參與者，由他們來直接面對游客，旅游合同項下的義務通過他們向游客履行。雇主對雇員的替代責任是一種對他人的行為承擔責任的形式。其歸責原則存在三種立法體例：過錯推定責任、無過錯責任、過錯推定與衡平責任相結合的原則。

5、最高院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第9條（以下簡稱法釋（2003）20號）并沒有規(guī)定雇主證明自己對雇員沒有選任、監(jiān)督、指示等過失就可以免責，而是一律由雇主承擔損害賠償?shù)奶娲熑巍３窃诠蛦T有故意或重大過失的情形，才由雇員和雇主一起承擔連帶責任。因此，法釋（2003）20號關于雇主責任采取的是“無過錯責任說”。[4]筆者認為，在旅游侵權領域并不能完全適用無過錯責任說。采用過錯推定與衡平責任相結合的原則更多地體現(xiàn)了法律

6、的人文關懷。如果旅游營業(yè)人證明自己在選任受雇人及監(jiān)督其職務的執(zhí)行上已盡到相當?shù)淖⒁饬x務，或縱然加以相當?shù)淖⒁馊圆荒鼙苊獍l(fā)生損害時，旅游營業(yè)人就可以不承擔責任。但如果被害人不能得到相應的損害賠償時，法律可以斟酌旅行社與被害人的經(jīng)濟狀況，令旅游營業(yè)人承擔全部或一部分賠償責任。通過無過錯責任原則和過錯推定與衡平責任相結合的原則來判斷旅游營業(yè)人的安全保障義務的責任，不僅考慮了侵權人無力賠償?shù)那闆r下受害人得不到救濟的情形，也兼顧了旅游營業(yè)人的利益