論債權出資及其法律規(guī)制.pdf

1、隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展和資本市場競爭日益的激烈,處于知識創(chuàng)造經(jīng)濟時代的世界各國在公司出資形式出現(xiàn)了新的變化,除允許現(xiàn)金出資外還有限度的允許現(xiàn)物出資。優(yōu)勝劣汰,適者生存。我國為了面對日新月異的經(jīng)濟競爭,立法者也嘗試開始有限度的放寬了公司出資形式。我國新《公司法》第二十七條即規(guī)定公司可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資,并有條件的允許現(xiàn)物出資。從嚴格的立法上放寬了股東可出資的財產(chǎn)范圍,從一定意義上講,這使得股東以債權出資成為可能。在

2、我國現(xiàn)代公司企業(yè)的財產(chǎn)量中,債權實際上已經(jīng)占據(jù)了很大的比重。并且我們還應該理性的認識到,財產(chǎn)的流通也已經(jīng)不僅限于實物的流通,還包括觀念上的流通,而后者流通的主要方式便是債權轉移,這些勢必使債權出資成為經(jīng)濟發(fā)展和法治變革的大勢所趨。
　　本文除引言和結語外,共分以下四部分:
　　第一部分:論述債權出資的合法性。該部分又包括以下三部分:
　　首先,論述現(xiàn)物出資的五個構成要件:a.確定性,即能夠具體的明確哪些現(xiàn)物可以出資。b

3、.現(xiàn)存的價值物,即出資的現(xiàn)物必須是現(xiàn)已存在的,禁止附期限或者附條件的現(xiàn)物出資。c.評價可能性,即可以對出資現(xiàn)物進行明確的估價。d.獨立轉讓性,即出資的現(xiàn)物必須可以相互轉讓。e.具備收益能力,即能夠為公司和出資人帶來利益。通過論述現(xiàn)物出資的成立要件,可以為接下來論述的債權出資劃定最低的準入基線。
　　其次,通過對《新公司法》第二十七條的有關規(guī)定分析歸納出我國在立法關于現(xiàn)物出資的標準即財產(chǎn)性、可以貨幣評估性、獨立的轉讓性和不違法強制性

4、法律法規(guī)。
　　最后,通過詳細的論述債權出資的概念和債權出資的成立要件,得出了作為現(xiàn)物出資類型之一的債權出資完全符合我國立法中關于出資形式的標準的結論。比如通過論述債權自身具有財產(chǎn)性、可評估性、可轉讓性以及合法性等屬性,在公司法中尋找了允許現(xiàn)物出資和債權出資的契合點。此為影響債權是否能夠出資的內部決定因素。
　　第二部分:首先通過詳述債權在現(xiàn)代社會財產(chǎn)體系中重要的地位論證了債權出資的必要性。其次通過比較大陸法系國家和英美法系

5、國家在立法上關于債權出資的規(guī)定,詳細的闡述了在我國允許債權出資的必要性,論證了允許債權出資是順應世界經(jīng)濟發(fā)展的必然趨勢。緊接著論述了我國公司資本制度對我國允許債權出資的影響進一步闡述了債權出資的現(xiàn)實可能性。此為影響債權能否出資的外部決定因素。
　　第三部分:主要論述了債權出資存在的缺陷和可能存在的各種風險。該部分詳細的論述了債權出資存在缺陷和風險的原因和主要體現(xiàn),從而得出債權出資具有不確定性、難評估性及不安全性,存在著極大的危險性

6、,容易引發(fā)道德風險問題的結論,同時也進一步的揭示了債權出資的缺陷可能帶來的各種現(xiàn)實問題。
　　第四部分:對債權出資法律規(guī)制的些許構想。該部分在抓住前文所提及的債權出資存在缺陷的原因和表現(xiàn)的基礎上，繼而提出了自己對于規(guī)制債權出資的一些立法意見和構想。至于對債權出資會帶來的風險,筆者也將試圖通過設置以下嚴格的措施來加以規(guī)制:即明確債權出資的主體資格、完善相關立法制定債權轉移登記制度、明確債權出資的條件和限制債權出資比例、建立嚴格債權出