論關(guān)聯(lián)企業(yè)及其法律規(guī)制.pdf

1、本文由前言和正文組成。其中，正文部分又分為四章。 前言。簡(jiǎn)要地說明了本文的寫作動(dòng)因、要解決的主要問題以及命題的理由。 第一章。確定本文中關(guān)聯(lián)企業(yè)的涵義，闡述了關(guān)聯(lián)企業(yè)的法律特征、關(guān)聯(lián)企業(yè)的形成和內(nèi)部關(guān)聯(lián)關(guān)系，以及經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌時(shí)期中國企業(yè)關(guān)聯(lián)的特點(diǎn)、濫用關(guān)聯(lián)交易的表現(xiàn)形式。作者認(rèn)為，我國公司治理結(jié)構(gòu)對(duì)利益相關(guān)者參與權(quán)、維護(hù)股東利益、信息披露制度等很多方面不到位，內(nèi)部人控制現(xiàn)象嚴(yán)重。一些最早在國企改制上市公司中發(fā)現(xiàn)的問題，后來在

2、民營企業(yè)中有著諸多效仿，性質(zhì)更加惡劣。市場(chǎng)上出現(xiàn)了控制權(quán)的爭(zhēng)奪，一旦有了控制權(quán)則效仿前例侵犯和掠奪中小股民，轉(zhuǎn)移資產(chǎn)逃廢銀行債務(wù)。由此可見，加強(qiáng)關(guān)聯(lián)企業(yè)法律規(guī)制對(duì)我國來說十分迫切，而且非常重要。 第二章。先以“熊貓移動(dòng)”和“科龍電器”兩個(gè)最近發(fā)生的利用關(guān)聯(lián)交易掏空上市公司，導(dǎo)致公司高管被捕的典型案例為例，說明不公平關(guān)聯(lián)交易對(duì)利益相關(guān)者危害甚巨。然后，尋找不公平關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)在原因——存在于企業(yè)集團(tuán)中的內(nèi)在利益沖突。進(jìn)步闡述在我國特

3、定轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)背景下，利益沖突對(duì)公司法基本原理以及公司法制度安排的挑戰(zhàn)。最后，簡(jiǎn)單評(píng)價(jià)了我國關(guān)聯(lián)交易法律規(guī)范。作者認(rèn)為，我國尚未建立關(guān)聯(lián)企業(yè)法律體系，規(guī)定散亂，互相存在沖突和空白，普遍存在規(guī)范原則，難以操作的問題。但法制建設(shè)不能夠一蹴而就，法律之間有很強(qiáng)相關(guān)性，重要的是構(gòu)建起完整的法律原則，尤其是公司法原則，以此為指導(dǎo)建立一系列制度規(guī)范，不能生搬硬套在其他國家行之有效的先進(jìn)制度。 第三章。先以英國和美國作為英美法系關(guān)聯(lián)企業(yè)立法的代表

4、，再以德國等國家作為大陸法系關(guān)聯(lián)企業(yè)立法的代表，最后將我國的關(guān)聯(lián)企業(yè)立法單獨(dú)列出。鑒于我國目前不公平關(guān)聯(lián)交易比較嚴(yán)重的現(xiàn)狀，建議效仿臺(tái)灣公司法，在公司法中專設(shè)關(guān)聯(lián)企業(yè)章，且依據(jù)我國立法司法環(huán)境，在立法技術(shù)上，建議關(guān)聯(lián)交易的法律規(guī)范應(yīng)以強(qiáng)制性規(guī)范為主。 第四章。在前章公司法設(shè)立關(guān)聯(lián)企業(yè)專章的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步設(shè)想該章內(nèi)容。包括關(guān)聯(lián)企業(yè)形成時(shí)期的法律規(guī)制和關(guān)聯(lián)企業(yè)形成后對(duì)從屬企業(yè)及其中小股東和債權(quán)人的保護(hù)和救濟(jì)。關(guān)聯(lián)企業(yè)形成期間根據(jù)其形

5、成方式，主要對(duì)資本參與方式和支配性合同進(jìn)行規(guī)制。作者認(rèn)為，對(duì)現(xiàn)階段的我國而言，對(duì)投資限額的規(guī)定仍屬必要，特別是對(duì)企業(yè)相互投資更應(yīng)矛以限額規(guī)定。對(duì)從屬公司的保護(hù)從根本上就是要減輕關(guān)聯(lián)企業(yè)的不利影響，建議建立制止不公平關(guān)聯(lián)交易的程序，如關(guān)聯(lián)交易經(jīng)無利害關(guān)系的多數(shù)董事批準(zhǔn)，重大事項(xiàng)由股東會(huì)通過；完善合并報(bào)表和信息披露制度；培育中介機(jī)構(gòu)，加強(qiáng)監(jiān)督。對(duì)中小股東的保護(hù)通過完善從屬公司股東會(huì)投票權(quán)制度，保持董事會(huì)獨(dú)立性，強(qiáng)調(diào)董事和控制公司的誠信義務(wù)，