論身份犯.pdf

1、本文以界定刑法身份和身份犯這兩個(gè)關(guān)鍵性概念為起點(diǎn)，來展開對(duì)身份犯的論述。其后依次是對(duì)身份犯的主要?dú)v史考察與評(píng)說、身份犯的理論基礎(chǔ)、身份犯的實(shí)證問題研究、身份犯的應(yīng)然立法等問題進(jìn)行論述。茲分述如下： 本文第一章主要介紹了刑法身份及身份犯的概念、身份犯類型及特征等，著重明確了純正身份犯及非純正身份犯的概念及其在我國刑法中的表現(xiàn)，將貪污、職務(wù)侵占、金融工作人員購買假幣等犯罪均劃分為非純正身份犯。文章第二章對(duì)身份犯的發(fā)展歷史進(jìn)行了考察，

2、包括古代社會(huì)身份犯基于不平等原則下的各種法律表現(xiàn)以及近現(xiàn)代社會(huì)基于平等原則下身份犯在刑法中的表現(xiàn)進(jìn)行了概述，揭示了古代社會(huì)與近現(xiàn)代社會(huì)身份犯區(qū)別，分析了平等、民主思想對(duì)近現(xiàn)代社會(huì)身份犯立法的促進(jìn)作用。文章接著對(duì)身份犯的基本理論問題進(jìn)行了論證：一是論證了身份與平等關(guān)系；二是論證了身份與平等義務(wù)的關(guān)系：在此基礎(chǔ)上進(jìn)一步分析了現(xiàn)代身份犯的本質(zhì)，認(rèn)為純正身份犯的本質(zhì)在于行為人對(duì)特定義務(wù)的違反，非純正身份犯的本質(zhì)在于行為人因特定身份享有法律予以從

3、寬處罰的權(quán)利或承擔(dān)應(yīng)給于從重處罰的義務(wù)。上述三章主要是從概念、歷史及理論基礎(chǔ)的角度對(duì)身份犯的論述。 第四章及第五章主要從司法實(shí)務(wù)層面及應(yīng)然的角度對(duì)身份犯的競合問題和共犯問題進(jìn)行了論述。第四章主要是解決身份犯在法條競合情況下如何定罪以及身份犯與其他類型的犯罪及與具體個(gè)罪的區(qū)別問題，著重提出了身份犯在法條競合情況下均應(yīng)按照身份犯所觸犯的罪名定罪量刑以及強(qiáng)奸罪不屬于身份犯等觀點(diǎn)。第五章主要是論述身份犯在司法實(shí)務(wù)中爭論最大的問題，即身份

4、犯的共犯問題。在本章中筆者從應(yīng)然的角度并根據(jù)罪刑法定原則、罪責(zé)自負(fù)原則、刑法謙抑等原則分析了無身份者能否成立純正身份犯的共犯、無身份者與非純正身份犯共犯的定罪量刑問題以及不同身份者的共犯問題，提出了一個(gè)與傳統(tǒng)的身份犯共犯定罪量刑不同的觀點(diǎn)---無身份者不能成文純正身份犯的共犯、無身份者與非純正身份犯共同犯罪以及不同身份犯者共同犯罪應(yīng)當(dāng)分別定罪量刑。目的在于提供一個(gè)新的視角去審視相關(guān)的司法解釋的科學(xué)性及理論流派上的諸多爭議，倡導(dǎo)在借鑒大陸

5、法系國家身份犯的定罪量刑原則時(shí)，既不要脫離中國刑法的規(guī)定，又要看見中國刑法與大陸法系國家刑法在具體規(guī)定上存在的差異，不能只看到定罪問題形式上的統(tǒng)一，而看不見分別量刑這個(gè)實(shí)質(zhì)上區(qū)別。筆者主張?jiān)谏矸莘傅墓卜竼栴}上，除法律明確規(guī)定外，分別定罪是最具有合理性的。本文的結(jié)尾部分，即本文的第六章，從應(yīng)然的角度對(duì)身份犯的立法完善提出了的建議，主要集中于對(duì)身份犯的立法思想、立法體例、立法方法及對(duì)具體各罪犯罪構(gòu)成的修改進(jìn)行展望。在立法思想上，提出刑法身份

6、平等只是相對(duì)的平等、重處職務(wù)犯罪尤其是公務(wù)犯罪、體現(xiàn)矜老恤幼原則等觀點(diǎn)：在立法體例上，提出對(duì)身份犯的共犯的立法應(yīng)借鑒德國、意大利等大陸法系主要國家在總則中明確予以規(guī)定的方式，并力倡各定其罪是最佳的定罪原則；在立法方法上，認(rèn)為身份犯的立法應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)簡約原則，尤其對(duì)于非純正身份犯的立法，應(yīng)多借鑒現(xiàn)行刑法諸如非法拘禁罪的立法方式：在具體犯罪構(gòu)成的修改上，建議合并職務(wù)侵占罪與貪污罪、合并受賄罪與非國家工作人員受賄及其相對(duì)應(yīng)的行賄犯罪、合并挪用公款

7、罪、挪用資金罪與挪用特定款物罪，完善家庭、血親、倫理道德關(guān)系在身份犯中的體現(xiàn)，近親屬相互窩藏包庇、盜竊近親屬財(cái)務(wù)可以非犯罪化，殺傷尊親屬應(yīng)予從重處罰，對(duì)具有血親、受教育、受監(jiān)管關(guān)系的人實(shí)施強(qiáng)奸行為應(yīng)予從重或者加重處罰，合并重大飛行事故罪、鐵路運(yùn)營安全事故罪、交通肇事罪為交通運(yùn)輸事故罪等。 總而言之，本文認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)在堅(jiān)持罪刑法定、罪責(zé)自負(fù)和刑法謙抑的原則下，理性地審視我國現(xiàn)行身份犯的立法漏缺，深入檢討我國司法實(shí)務(wù)中在身份犯及其共犯