間接正犯概念之分析——從比較的角度.pdf

1、間接正犯，是大陸刑法理論中使用的一個(gè)概念，許多大陸法系的刑法學(xué)者已對(duì)其進(jìn)行了深刻的探討，甚至有些國(guó)家已經(jīng)將其上升到立法層面。但我國(guó)刑法對(duì)間接正犯則尚無(wú)明文規(guī)定，理論上對(duì)其研究也不夠。理論上的不成熟，直接導(dǎo)致了相關(guān)法律規(guī)定的缺失，司法實(shí)踐部門(mén)也因無(wú)法律依據(jù)而在認(rèn)定上十分混亂。考察國(guó)內(nèi)外學(xué)者對(duì)間接正犯的相關(guān)論述，也是眾說(shuō)不一。對(duì)間接正犯的研究缺乏一個(gè)基準(zhǔn)，即間接正犯至今沒(méi)有一個(gè)被大多數(shù)學(xué)者認(rèn)可的、完整而又準(zhǔn)確的概念，是其中一個(gè)非常重要的原因

2、。本文通過(guò)對(duì)國(guó)內(nèi)外學(xué)者提出的應(yīng)歸入間接正犯范疇的各種構(gòu)成要素的分析，在我國(guó)相關(guān)法律規(guī)定的基礎(chǔ)之上，采用歸納的方法，對(duì)間接正犯的概念進(jìn)行了論證。本文共分為五個(gè)部分： 第一部分介紹了大陸法系、英美法系以及我國(guó)對(duì)間接正犯犯罪現(xiàn)象的規(guī)定，并進(jìn)行了比較分析。認(rèn)為我國(guó)現(xiàn)行刑法中不論是在立法的明文規(guī)定上，還是從解釋論上都沒(méi)有間接正犯存在的余地。 第二部分論證了間接正犯的定位及其存在的理論依據(jù)。認(rèn)為間接正犯并不是正犯概念誕生時(shí)就內(nèi)含的部

3、分，而是隨著司法實(shí)踐和刑法理論的發(fā)展，對(duì)正犯概念的一種補(bǔ)充和完善；作為間接正犯存在的理論依據(jù)，較為適當(dāng)?shù)膽?yīng)是從利用人和被利用人兩方面出發(fā)的，既堅(jiān)持了主客觀相統(tǒng)一的原則，又能體現(xiàn)間接正犯本身特性的“工具理論”。 第三部分對(duì)間接正犯的主觀方面進(jìn)行了論證，主要包括主體、主觀認(rèn)識(shí)和主觀罪過(guò)。認(rèn)為親手犯是存在的，它是對(duì)間接正犯范圍的一種限制，二者是此消彼長(zhǎng)的關(guān)系；單位也可以成立間接正犯。間接正犯中的利用人應(yīng)當(dāng)具有“自己犯罪的意思”，并對(duì)被

4、利用人的行為有所認(rèn)識(shí)。主觀罪過(guò)只能是故意，過(guò)失的情況下不能成立間接正犯。 第四部分對(duì)間接正犯的客觀要件進(jìn)行了分析論證，主要包括利用行為和利用對(duì)象(被利用者)。認(rèn)為除了積極的作為以外，在消極的不作為的情況下，也可以成立間接正犯。利用對(duì)象應(yīng)當(dāng)是他人，而不能是自己或物；被利用者在被脅迫的情況下或利用被利用者的純粹機(jī)械性行為時(shí)，利用人也可以成立間接正犯。 第五部分對(duì)現(xiàn)有的間接正犯的概念的表述進(jìn)行了列舉和論證，認(rèn)為對(duì)于概念的設(shè)定應(yīng)