無限防衛(wèi)問題研究

1、無限防衛(wèi)問題研究無限防衛(wèi)問題研究一、無限防衛(wèi)的緣起及其演進無限防衛(wèi)，亦稱絕對防衛(wèi)，這是指公民在某些特定情況下實施的沒有任何條件和強度限制的防衛(wèi)行為。作為法律賦予公民的一項特殊的權(quán)利，無限防衛(wèi)最初是為了保護公民的財產(chǎn)權(quán)利不受侵犯而設置的，譬如，古巴比倫制定的《漢穆拉比法典》中就有這方面的規(guī)定，如該法典第21條規(guī)定，侵犯他人居住者，應在“侵犯處處死并掩埋之”。第25條又規(guī)定，如果某人房屋失火，而前去滅火的人見財起意，將房主的財產(chǎn)據(jù)為己有，則

2、應把此人“投入該處火中”（注：轉(zhuǎn)引自姜偉編著：《正當防衛(wèi)》，法律出版社1988年版，第2頁。）。這是在立法中有關(guān)無限防衛(wèi)的最早文字記載。此外，古羅馬制定的《十二銅表法》中亦有過這方面的規(guī)定。如該法的第八表第12條規(guī)定：“如果于夜間行竊，就地被殺，則殺死他應認為是合法的”（注：轉(zhuǎn)引自姜偉編著：《正當防衛(wèi)》，法律出版社1988年版，第2頁。）。在我國古代的有關(guān)法律典籍中，也有無限防衛(wèi)的規(guī)定，這一規(guī)定可上溯至公元前1812世紀的商、周時代，據(jù)

3、《周禮秋官朝士》稱：“凡盜賊軍鄉(xiāng)邑，及家人，殺之無罪”?！读x疏原案》解釋說：“軍中級邑有盜賊來劫，竊其財物及家人者，當時殺之則無罪也?！保ㄗⅲ恨D(zhuǎn)引自姜偉編著：《正當防衛(wèi)》，法律出版社1988年版，第2頁。）我國漢以后的立法中亦有類似規(guī)定，例如，《漢律》規(guī)定：“無故入人室宅廬舍，上人車船，牽引人欲犯法者，其時格殺之，無罪?！薄短坡杀I賊》即規(guī)定：“諸夜無故入人家，笞四十。主人登時殺者，勿論?！边@一規(guī)定是在我國古代法律制度史上可以說是無限防衛(wèi)

4、的顯例，它對我國唐代以后的歷史立法都產(chǎn)生過重大的影響。中世紀以后，隨著歐洲城市工商業(yè)的發(fā)展，人文主義思潮逐漸涌進上層建筑的各個領(lǐng)域。在社會觀念發(fā)生變遷的過程中，刑法中所規(guī)定的無限防衛(wèi)制度所保護的法益也由最初的對財產(chǎn)權(quán)的保護逐漸轉(zhuǎn)向?qū)θ松頇?quán)的保護。這一方面最典型的立法例當首推1532年制定的《卡羅林納刑法典》。根據(jù)該刑法典規(guī)定：“為了防止生命、身體、名譽、貞操等不受侵犯，可以實施正當防衛(wèi)，直至把人殺死”（注：轉(zhuǎn)引自姜偉編著：《正當防衛(wèi)》，

5、法律出版社1988年版，第2頁。）。近、現(xiàn)代意義上的無限防衛(wèi)的思想，主要起源于17、18世紀啟蒙思想家們鼓吹的“天上這些規(guī)定與論斷在闡述刑法對財產(chǎn)權(quán)的保護方面，將無限防衛(wèi)再次推向極至，并帶有非常強烈的感情色彩。20世紀以來，在自由資本主義向壟斷資本主義過渡的過程中，刑事社會學派取代刑事古典學派占據(jù)了刑法理論的統(tǒng)治地位，在正當防衛(wèi)的理論上，也由過去以個人權(quán)利為基礎闡發(fā)正當防衛(wèi)的本質(zhì)，發(fā)展到以社會利益為出發(fā)點來闡發(fā)正當防衛(wèi)的本質(zhì)。在“社會法

6、益說”思想的指導下，西方國家的刑法學者改變了對無限防衛(wèi)的認識，轉(zhuǎn)而走上了有限防衛(wèi)的軌道。反映到正當防衛(wèi)的刑事立法上，就是提出了防衛(wèi)過當?shù)母拍?，并作出了將防衛(wèi)過當減輕或免除處罰的規(guī)定。例如，1908年《日本刑法》第36條規(guī)定：“（1）為防衛(wèi)自己或他人的權(quán)利，對于急迫的不正當侵害而采取的出于不得已的行為，不處罰。（2）超過防衛(wèi)限度的行為，根據(jù)情節(jié)，可以減輕或免除其刑罰?！保ㄗⅲ恨D(zhuǎn)引自陳興良著：《正當防衛(wèi)論》，中國人民大學出版社1987年版，

7、第22頁。）又如，《巴西刑法典》第21條規(guī)定：“行為人有節(jié)制地采取必要的手段，對不正當?shù)那趾M行反擊，以保衛(wèi)正在遭到或即將遭到侵害自己或他人的權(quán)利，是合法防衛(wèi)?！钡摋l附款又規(guī)定：“行為人過失地超越合法防衛(wèi)的限度，如果實施的行為應受過失罪懲罰的，應當負刑事責任”（注：中國政法大學編：《外國刑法研究資料》（第6輯），1983年版，第199頁。）。從當今世界各國的刑事立法來看，雖然在對正當防衛(wèi)的規(guī)定上，完全采用傳統(tǒng)的無限防衛(wèi)的方式來規(guī)定正當

8、防衛(wèi)的情況幾乎難覓其蹤，一般均采用的是有限防衛(wèi)的規(guī)定方式。但是，在某些國家的刑事立法中，由于考慮到防衛(wèi)人和防衛(wèi)行為的正義性，在對一般防衛(wèi)作出了限制的同時，對某些特定情況下發(fā)生的防衛(wèi)行為，則賦予行為人以無限防衛(wèi)的權(quán)利。例如，《印度刑法典》第100條規(guī)定：“引起個人防衛(wèi)權(quán)利行使的犯罪，合乎下列規(guī)定之一時，對人身的個人防衛(wèi)權(quán)利在前條所列的各項限制下，適用于故意致加害人于死亡或任何其他傷害。第一，按理，這種暴行的結(jié)果會引起死亡的危懼的；第二，按