第十一講 有限責任公司

1、公司法學,江西財經(jīng)大學法學院2010年5月,第十一講 有限責任公司,一、有限責任公司概念與特征（一）概念 有限責任公司，也稱有限公司，是指在法定的人數(shù)范圍內(nèi)，由股東出資設(shè)立，每個股東以認繳的出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資本為限對公司債務(wù)承擔責任的企業(yè)法人。,第十一講 有限責任公司,（二）有限責任公司的特點1、股東承擔有限責任2、有限責任公司內(nèi)部具有人合性因素3、有限責任公司具有封閉性4、有限責任你公司股東人數(shù)有

2、限5、有限責任公司設(shè)立比較便捷,第十一講 有限責任公司,（三）有限責任公司作用1、有限責任公司的優(yōu)點： （1）規(guī)模小，股東之間存在著人合因素和信用基礎(chǔ)，大大降低了公司運作的成本； （2）有限責任公司采用有限責任，降低了股東投資風險；3、便利投資于各種社會需要的各個領(lǐng)域；4、便利于滿足社會群體的投資需求；,第十一講 有限責任公司,（四）有限責任公司的局限性1、公司規(guī)模小，資本擴張能力有限、難以取得較好的規(guī)模效益；2、可能加

3、大公司債權(quán)人的交易風險； （1）公司資本保障能力有限 （2）公司股東參與公司經(jīng)營，公司管理和財務(wù)不公開。,第十一講 有限責任公司,二、有限責任公司的設(shè)立（一）設(shè)立條件1、我國《公司法》第二十三條 設(shè)立有限責任公司，應當具備下列條件：　(一)股東符合法定人數(shù),不超過50人；　(二)股東出資達到法定資本最低限額，3萬、10萬；　(三)股東共同制定公司章程，全體發(fā)起人簽名；　(四)有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織

4、機構(gòu)；　(五)有公司住所。,第十一講、有限責任公司,（二）設(shè)立程序1、制定公司章程； 相比于股份公司，章程的靈活性2、必要的行政審批； 特定行業(yè)的審批3、股東繳納出資 最低資本限額、首次限額、分期繳納、 貨幣出資、實物出資、驗資以及出資證明書4、辦理設(shè)立登記手續(xù),第十一講 有限責任公司,三、有限責任公司與股份有限公司的組織機構(gòu)差異1、公司法對有限責任公司組織機構(gòu)的規(guī)制要簡單靈活；2、公司

5、法允許有限責任公司通過章程對自己的組織機構(gòu)進行設(shè)置和職權(quán)的設(shè)置,第十一講 有限責任公司,有限責任公司與股份有限公司的組織機構(gòu)差異1、公司性質(zhì)的差異：人合 資合2、股東會的作用差異：董事會中心主義的存在3、公司組織機構(gòu)運作成本與效率不同： 股份公司中不同職能機構(gòu)職權(quán)配置和嚴格的工作程序形成了完整有效的運作機制，是以較高的成本為代價的。,第十一講 有限責任公司,四、股東會1、股東會的性質(zhì)（1）股東會由全體股東組成（2）

6、股東會是公司權(quán)力機構(gòu)：形成公司意思，作出公司最高決策（3）股東會是法定的公司機構(gòu)（4）股東會是非常設(shè)性機構(gòu),第七 股份有限公司,2、股東會職權(quán)　《公司法》第38條 　(一)決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；　　(二)選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項；　　(三)審議批準董事會的報告；　　(四)審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；　　(五)審議批準公司的年度財務(wù)預算方案、決算方案；　　(六)審議

7、批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；　　(七)對公司增加或者減少注冊資本作出決議；　　(八)對發(fā)行公司債券作出決議；　　(九)對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議；　　(十)修改公司章程；　　(十一)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。對前款所列事項股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。,第十一講 有限責任公司,3、股東會召開（1）股東會常會 股東

8、會應當每半年或者一季度一次，主要是審議公司財務(wù)預決算報告、審議董事會和監(jiān)事會報告、選舉和更換董事、監(jiān)事等（2）股東會臨時會議有下列情形之一的，應當在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會：　A、代表十分之一以上表決權(quán)的股東， B、三分之一以上的董事 C、監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應當召開臨時會議。,第十一講 有限責任公司,（3）股東會召集與主持 　《公司法》第四十一條　有限責任公司設(shè)立董事會的，股東會會議

9、由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持?！　∮邢挢熑喂静辉O(shè)董事會的，股東會會議由執(zhí)行董事召集和主持?！　《聲蛘邎?zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責的，由監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。,第十一講 有限責任公司,（4）股東

10、大會通知與公告《公司法》第四十二條　召開股東會會議，應當于會議召開十五日以前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。　　股東會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的股東應當在會議記錄上簽名。,第十一講 有限責任公司,（7）股東會決議A 普通決議:　股東會議決議由股東按出資比例行使表決權(quán)，但公司章程另有規(guī)定的除外。B 特別決議：第四十四條　股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以

11、及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。,第十一講 有限責任公司,五、董事會制度1、董事會地位董事會由股東大會選舉產(chǎn)生，負責公司日常經(jīng)營決策，執(zhí)行公司事務(wù)的法定機構(gòu)。董事會是公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行機構(gòu)，執(zhí)行股東大會決策，對股東大會負責。并行使其職權(quán)，負責公司日常經(jīng)營管理。,第十一講 有限責任公司,2、董事會職權(quán)具體而言，董事會行使下列職權(quán)：　(一)召集股東會會議，并向股東會報告工作；　(

12、二)執(zhí)行股東會的決議；　(三)決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；　(四)制訂公司的年度財務(wù)預算方案、決算方案；　(五)制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；　(六)制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；　(七)制訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案；　(八)決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置；　(九)決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責人及其報酬事項；　(十)

13、制定公司的基本管理制度；　(十一)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。,第十一講 有限責任公司,3、董事會組成第四十五條　有限責任公司設(shè)董事會，其成員為三人至十三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以不設(shè)董事會，則只設(shè)立執(zhí)行董事。兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責任公司，其董事會成員中應當有公司職工代表；其他有限責任公司董事會成員中也可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職

14、工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。,第七 股份有限公司,4、董事會會議召開 第四十八條，董事會會議由董事長召集和主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持?！《聲Q議的表決，實行一人一票,第七 股份有限公司,6、董事會會議記錄《公司法》第四十九條規(guī)定，董事會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。,第

15、七 股份有限公司,六、經(jīng)理制度1、經(jīng)理地位經(jīng)理，是由董事會聘請，在董事會領(lǐng)導下主持公司日常經(jīng)營管理工作，執(zhí)行公司具體事務(wù)的機關(guān)。經(jīng)理并非有限責任公司的常設(shè)機關(guān)有限責任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會來自由決定；股東人數(shù)少或則規(guī)模小的有限責任公司，不設(shè)董事會而設(shè)立執(zhí)行董事的，執(zhí)行董事可以兼任經(jīng)理。,第十一講 有限責任公司,2、經(jīng)理職權(quán)第五十條 經(jīng)理對董事會負責，行使下列職權(quán)：　　(一)主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議；

16、　　(二)組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案；　　(三)擬訂公司內(nèi)部管理機構(gòu)設(shè)置方案；　　(四)擬訂公司的基本管理制度；　　(五)制定公司的具體規(guī)章；　　(六)提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責人；　　(七)決定聘任或者解聘除應由董事會決定聘任或者解聘以外的負責管理人員；　　(八)董事會授予的其他職權(quán)?！　」菊鲁虒?jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。經(jīng)理列席董事會會議。,第十一講 有限責任公司,七、監(jiān)事會制度1、監(jiān)事會的

17、地位（1）英美法，不設(shè)監(jiān)事會。（2）大陸法模式： A 法國，監(jiān)事會置于股東大會之下與董事會并列，肩負監(jiān)督職能 B 德國，監(jiān)事會置于股東大會之下，但高于董事會，肩負監(jiān)督職能，以及選任董事會、董事會主席以及經(jīng)營管理職權(quán)。 C中國，監(jiān)事會與董事會平行，對股東大會負責，與董事會不存在隸屬關(guān)系，執(zhí)行公司監(jiān)督事務(wù)。,第十一講 有限責任公司,2、監(jiān)事會職權(quán)（1）監(jiān)督權(quán)：對公司經(jīng)理活動監(jiān)督，檢查公司財務(wù)，另一方面，對董事、高級管理人

18、員執(zhí)行公司事務(wù)的行為進行監(jiān)督。（2）建議罷免權(quán)：對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或股東大會決議的董事、高級管理人員提出罷免建議（3）調(diào)查咨詢權(quán)：對公司經(jīng)營業(yè)務(wù)、財務(wù)事項進行調(diào)查，出席董事會會議，提出質(zhì)詢與及那一，或者聘請專門機構(gòu)協(xié)助其進行調(diào)查。（4）代表訴訟權(quán)：在公司董事、高級管理人員違反法律、法規(guī)、或者公司章程規(guī)定，給公司造成損害時，依職權(quán)提出派生訴訟。,第十一講 有限責任公司,2、監(jiān)事會職權(quán)我國《公司法》第五十四條　監(jiān)事會、不

19、設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使下列職權(quán)：　　(一)檢查公司財務(wù)；　　(二)對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；　　(三)當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；　　(四)提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議；　　(五)向股東會會議提出提案；　　(六

20、)依照本法第一百五十二條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟；　　(七)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。,第十一講 有限責任公司,3、監(jiān)事會組成（1）股東人數(shù)少或規(guī)模小的有限公司，可以不設(shè)監(jiān)事會，可以設(shè)立1～2名監(jiān)事。（2）職工代表組成，且不低于1/3，有職代會或其他民主形式選舉產(chǎn)生（3）監(jiān)事會設(shè)主席一人，可設(shè)副主席，并由監(jiān)事會過半數(shù)選舉產(chǎn)生（5）董事和高級管理人員不得兼任監(jiān)事（6）監(jiān)事任期3年，可連選連任。,第十一講 有限責任公司

21、,八、一人公司（一）投資主體1、自然人，只能設(shè)立一個一人責任公司2、法人，一個一人公司不能再投資設(shè)立新的一人公司,第十一講 有限責任公司,（二）一人公司章程一人公司必須制定公司章程。一人股東必須在章程上簽名,第十一講 有限責任公司,（三）一人公司注冊資本最低限額為10萬元一次性募足,第十一講 有限責任公司,（四）一人公司登記必須載明公司是自然人或者法人獨資。,第十一講 有限責任公司,（五）一人公司機構(gòu)股東會，可以不設(shè)立

22、一人股東行使股東會的職權(quán)為了避免人格混同，一人股東應該在公司書面決定上簽名，并備置以備查詢。一人股東行使董事會職權(quán),第十一講 有限責任公司,（六）一人公司財務(wù)制度1、每一個會計年度必須編制會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計2、如果一人公司財產(chǎn)與股東混同，則適用公司人格否認，股東承擔連帶責任。,第十一講 有限責任公司,九、國有獨資公司（一）投資主體單一主體國家——國資委,第十一講 有限責任公司,（二）公司權(quán)力機構(gòu)不設(shè)立股東會

23、——職權(quán)有國資委行使國資委可以授權(quán)董事會行使股東會部分職能公司合并、分立、解散、增減資本，發(fā)行債券，由國資委決定；并報人民政府批準。,第十一講 有限責任公司,（三）公司執(zhí)行機構(gòu)股東會的職能大部分由國資委行使，但國資委是一種政府部分，難以全部行使。董事會就相當重要。董事會行使一般有限責任公司董事會的全部職能，還行使有關(guān)國資委的授權(quán)職能。國有獨資公司董事會應當由職工代表。國有獨資公司設(shè)立經(jīng)理，經(jīng)理職權(quán)與有限責任公司經(jīng)理職權(quán)相同

24、。,第十一講 有限責任公司,（四）公司監(jiān)督機關(guān)監(jiān)事會是必設(shè)機關(guān)。不少于5人，職工代表不低于1/3.非職工代表有國資委委派。職工代表經(jīng)過民主選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會的職權(quán)與有限責任公司監(jiān)事會職權(quán)類似。,第十一講 有限責任公司,十、有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓（一）股東之間的轉(zhuǎn)讓1、首先遵循公司章程的規(guī)定。章程不得違反 法律、法規(guī)的強制性規(guī)定。2、股東之間的轉(zhuǎn)讓，會導致股東之間持股比例變化，直接影響股東的表決權(quán)和利益分配3、股東之間的轉(zhuǎn)讓

25、容易導致公司成為一人公司。,第十一講 有限責任公司,（二）股東之外的轉(zhuǎn)讓1、公司章程規(guī)定優(yōu)先適用2、征求其他股東意見，書面通知，并取得過半數(shù)股東同意。書面通知30日未答復視為同意。不同意轉(zhuǎn)讓的，則應當購買該股權(quán)。不購買則視為同意轉(zhuǎn)讓。3、股東對轉(zhuǎn)讓的股權(quán)享有同等條件下的優(yōu)先購買權(quán)。 （1）優(yōu)先權(quán)的強制效力？（2）多個股東要求行使優(yōu)先權(quán)，如何處理？（3）優(yōu)先權(quán)能否部分行使？ （4）對強制執(zhí)行的股權(quán)是否可以行使優(yōu)先購買權(quán)？,第

26、十一講 有限責任公司,（三）股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價格出資賬面價值潛在價值（四）股權(quán)轉(zhuǎn)讓的變更記載與登記注銷原出資證明書頒發(fā)新的出資證明書修改公司章程修改股東名冊,第十一講 有限責任公司,（五）股權(quán)回購公司購買股東股權(quán)，股東推出公司投資。一般情況，公司法禁止公司回購特定情況下，股東享有公司股東回購請期權(quán)：Ａ公司連續(xù)５年不分配盈利；Ｂ公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要資產(chǎn)的；Ｄ公司章程記載營業(yè)期限屆滿或者出現(xiàn)規(guī)定的公司解散事由，但

27、公司修改章程繼續(xù)營業(yè)的；Ｃ股東可以通過起訴要求公司回購自己股權(quán)。,第十一講 有限責任公司,（六）股權(quán)繼承《公司法》第七十六條　自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。１、公司章程效力問題？２、其他股東是否同意問題？３、其他股東的優(yōu)先購買權(quán)問題？,第十一講 有限責任公司,案例分析一：１９８６年，陳某和汪甲結(jié)婚。２００６年３月１６日，在未征得妻子陳某的同意下，汪某與其胞妹汪乙簽訂了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓

28、協(xié)議》，將登記在汪甲名義的在安深有限責任公司的出資９８８萬元及未分配的收益等作家１７０.６萬元轉(zhuǎn)讓給汪乙。２００６年３月１７日，安深有限責任公司向工商行政部門辦理了相應的變更手續(xù)。陳某得知后，訴至法院稱：陳某與汪甲已經(jīng)夫妻感情破裂，雙方一直在為財產(chǎn)分割問題進行協(xié)商。汪甲轉(zhuǎn)讓股份的事情未經(jīng)其同意，侵犯了夫妻對財產(chǎn)的平等處理權(quán)，屬于惡意串通，損害了她的利益，請求法院判令：（１）《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》無效；（２）汪乙和安深公司承擔連帶責任。,第十

29、一講 有限責任公司,一審認為：１、汪甲在安深公司中的股權(quán)屬于夫妻共同財產(chǎn)；共同財產(chǎn)的處理需要全體共有人一致同意。２、根據(jù)《民法通則》及《若干問題的意見》，對共有財產(chǎn)的擅自處理，一般認為無效。３、根據(jù)《合同法》５１條規(guī)定，無權(quán)處分人處分他人財產(chǎn)的，在經(jīng)過權(quán)利人追認或者取得處分權(quán)后，合同有效。,第十一講 有限責任公司,法院判決：１、２００６年３月１６日簽訂的合同無效。２、駁回陳某的其他訴訟請求。,第十一講 有限責任公司,課后作業(yè)：

30、[案情]甲、乙、丙、丁決定共同投資設(shè)立“紅光”汽車修理有限責任公司，（簡稱為紅光公司）。公司注冊資本為400萬元，甲公司以房屋出資，作價100萬元，乙公司以土地使用權(quán)出資，作價100萬元，丙公司以現(xiàn)金100萬元出資，丁以設(shè)備出資作價100萬元。上述股東在公司成立時實際繳納現(xiàn)金100萬元。紅光公司于2006年1月10日經(jīng)過工商局注冊登記并領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照。在公司成立后一周內(nèi)，丙將自己出資的100萬元抽回60萬。并且公司成立后發(fā)現(xiàn)，甲用

31、以出資的房屋已經(jīng)出售給張某并在紅光公司成立之前已經(jīng)辦理了產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)。丁作為出資的設(shè)備經(jīng)過重新評估價值僅為30萬元。,第十一講 有限責任公司,紅光公司章程規(guī)定，未經(jīng)公司股東會同意，不得出售公司經(jīng)營性財產(chǎn)并不得進行非經(jīng)營性支出?，F(xiàn)在公司經(jīng)營過程中，出現(xiàn)下列情況：（1）經(jīng)過公司董事會同意，紅光公司董事長王某將自己使用多年的一輛轎車按照現(xiàn)在新車的價格出售給紅光公司，該筆交易使得紅光公司損失25萬元。（2）紅光公司董事會將公司一處辦公用房

32、出售給戊公司。（3）向當?shù)毓ど蹄y行貸款500萬元。（4）乙公司想退出紅光公司，準備將自己的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給陳某，但是遭到其他股東的一致反對。,第十一講 有限責任公司,[問題]1、股東在紅光公司設(shè)立時的出資是否符合公司法的規(guī)定？為什么？2、紅光公司成立后，對丁的出資瑕疵行為，應當如何處理？3、紅光公司成立后，張某能否要求紅光公司返還甲出資的房屋？為什么？ 4、王某將自己的私人汽車轉(zhuǎn)讓給紅光公司是否符合法律規(guī)定？為什么？,第十一講 有

33、限責任公司,5、就王某和紅光公司的交易行為造成的損失，如果紅光公司不向法院提起訴訟的話，其他股東可以采取哪些救濟措施？應當如何實施？6、紅光公司董事會違反公司章程將辦公用房出售給戊公司的合同效力如何？公司章程對哪些主體具有約束效力？7、現(xiàn)假設(shè)紅光公司資不抵債，不能清償銀行貸款。銀行的債權(quán)應當如何實現(xiàn)？紅光公司的股東各應承擔哪些責任？8、 乙公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)需要滿足哪些條件？,第十一講 有限責任公司,1、紅光公司設(shè)立時的出資符合公司法的

34、規(guī)定。見公司法第26-29條。2、丁對公司補足差額，設(shè)立時的股東甲、乙、丙承擔連帶責任。見公司法第31條。3、能夠。因為房屋產(chǎn)權(quán)沒有轉(zhuǎn)移到紅光公司，則甲沒有實際出資。4、不符合。見公司法第149條。（特有義務(wù)）5、可以提起股東代表訴訟。見公司法第150-153條。6、合同有效。見公司法第31條。,第十一講 有限責任公司,7、紅光公司先以自己的全部財產(chǎn)承擔清償責任。其他股東責任承擔見最高院94年批復，公司人格否認公司法20條。

35、（附：1994年最高人民法院作出的《關(guān)于企業(yè)開辦的其他企業(yè)被撤銷或者歇業(yè)后民事責任承擔問題的批復》中規(guī)定：“企業(yè)開辦的其他企業(yè)已經(jīng)領(lǐng)取了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，其實際投入的自有資金雖與注冊資金不符，但達到了《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例實施細則》第十五條第（七）項或其他有關(guān)法規(guī)規(guī)定的數(shù)額，并且具備了企業(yè)法人其他條件的，應當認定其具備法人資格。以其財產(chǎn)獨立承擔民事責任。但如果該企業(yè)被撤銷或者歇業(yè)后，其財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，開辦企業(yè)的其他企