期待可能性理論的本土化價(jià)值研究.pdf

1、期待可能性理論起源于德國(guó)，肇始于1897年德國(guó)帝國(guó)法院對(duì)“癖馬案”所作的判決。后來經(jīng)過了邁耶、弗蘭克等多位學(xué)者的完善，逐漸成為德國(guó)刑法學(xué)界的通說，不僅在刑事司法判例中屢屢得以體現(xiàn)，而且在立法中也有所采用。經(jīng)過一百多年的發(fā)展，至今已經(jīng)獲得許多國(guó)家刑法理論的認(rèn)可。
　　關(guān)于期待可能性的概念，有多種界定，有廣義與狹義之分。另外，有的學(xué)者采取積極概念，有的采取消極概念，有的采取綜合概念，不同的概念界定反映了學(xué)者不同的立場(chǎng)。由于期待可能性是

2、根據(jù)行為當(dāng)時(shí)的現(xiàn)實(shí)情形，能夠期待行為人不實(shí)施犯罪行為而實(shí)施適法行為，就是具有期待可能性。關(guān)于期待可能性的標(biāo)準(zhǔn)，有的學(xué)者立足于客觀的情形，有的學(xué)者立足于人。由于不同的人對(duì)于期待可能性的認(rèn)識(shí)是不一樣的，所以，期待可能性的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該立足于人。由于各國(guó)刑法理論構(gòu)造的不同，期待可能性在犯罪論體系中的地位也有很大差異。在我國(guó)刑法理論中，也有多種見解。關(guān)于期待可能性理論中的基本問題，諸如內(nèi)涵、功能、理論地位、判斷標(biāo)準(zhǔn)，從該理論的提出直到現(xiàn)在都始終存在激

3、烈的論爭(zhēng)。
　　近年來，期待可能性理論受到我國(guó)大陸地區(qū)學(xué)者的廣泛關(guān)注。關(guān)于期待可能性理論在我國(guó)的引入，學(xué)者們也進(jìn)行了多方的論證。本文認(rèn)為，期待可能性理論是否可以植入我國(guó)刑法，應(yīng)以期待可能性理論形成的社會(huì)、文化、法律背景為視角，與我國(guó)的具體情況相比對(duì)。從而發(fā)現(xiàn)，我國(guó)現(xiàn)階段引入期待可能性理論的條件，既存在有利于其本土化的因素，但同時(shí)不利因素也不容忽視。若將其完全本土化是不現(xiàn)實(shí)的，不僅起不到預(yù)期效果，還可能會(huì)破壞我國(guó)原有的犯罪論體系。<